• 5

5.16. ДОГОВОР НА ВЫПОЛНЕНИЕ НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИХ, ОПЫТНО-КОНСТРУКТОРСКИХ И ТЕХНОЛОГИЧЕСКИХ РАБОТ

Регулирование научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ осуществляется в двух договорных формах, связанных однородными обязанностями заказчика (ст. 769 ГК):

- по договору на выполнение научно-исследовательских работ (НИР) исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика исследования;

- по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ (ОКР) исполнитель обязуется разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

Такая регламентация сходных отношений позволяет в ряде случаев устанавливать общие для этих договоров нормы, тем самым избегая возможного дублирования. Например, и по договору на выполнение НИР, и по договору на выполнение ОКР риск случайной невозможности их исполнения несет заказчик (п. 3 ст. 769 ГК). Условия обоих договоров должны соответствовать правовым актам об исключительных правах (интеллектуальной собственности) (п. 4 ст. 769 ГК). Оба договора могут заключаться на весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов либо охватывать только отдельные этапы (элементы) этого цикла (п. 2 ст. 769 ГК).

Выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ впервые на уровне закона было регламентировано в 1991 г. Основами гражданского законодательства, в которых соответствующие договоры рассматривались как разновидности договора подряда (ст. 97 гл. 12 Основ). Ранее в гражданских кодексах России

(1922 и 1964 гг.) договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ не рассматривались как самостоятельные, а регулирование отношений в этой области производилось ведомственными нормативными актами Государственного комитета по науке и технике.

В действующем ГК договорные формы указанных работ выделены в самостоятельную главу (ст. 769 - 778 гл. 38 ГК), что не исключило прямых отсылок в ряде статей, касающихся научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, к правилам подрядного договора. Так, к срокам выполнения и к цене работ, а также к последствиям неявки заказчика за получением результата работ применяются правила ст. 708, 709, 738 ГК; к государственным контрактам на выполнение таких работ - правила ст. 763 - 768 ГК; к нормам о генеральном подрядчике и субподрядчике, если к исполнению ОКР привлекаются третьи лица, - ст. 706 ГК; к нормам о поставке товаров для государственных нужд, если НИР и ОКР выполняются по государственным контрактам, - ст. 526, 527 ГК.

Договоры на выполнение НИР и ОКР отличаются от договора подряда. В этих договорах по-разному распределяется риск, под которым понимается несение неблагоприятных последствий, за которые не отвечают ни стороны по договору, ни третьи лица. В подрядном договоре риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик (п. 1 ст. 705 ГК). Риск случайной невозможности исполнения НИР и ОКР несет заказчик (п. 3 ст. 769 ГК). Это объясняется творческим характером работ, т. е. тем, что любой творческий процесс носит, как правило, поисковый характер и, следовательно, добросовестный исполнитель не может принять на себя обязательство получить конкретный, заранее определенный положительный результат. Результат творчества может оказаться и отрицательным. Поэтому исполнитель может принять на себя только обязательство надлежащим образом выполнить работы, предусмотренные договором, в том числе провести исследования, расчеты, испытания, экспертизу и т.д.

Вместе с тем в договорах на выполнение НИР и ОКР риск заказчика вытекает из диспозитивной нормы (п. 3 ст. 769 ГК) и, следовательно, соглашением сторон может быть установлено иное распределение риска случайных неудач. Однако степень свободы усмотрения сторон этих соглашений ограничена обязательными требованиями: при невозможности достижения результатов НИР (получении отрицательного результата) заказчик обязан оплатить стоимость работ, но не выше соответствующей части цены работ, указанной в договоре (ст. 775 ГК); при невозможности или нецелесообразности продолжения ОКР заказчик обязан оплатить понесенные исполнителем затраты (ст. 776 ГК). Очевидно, степень риска заказчика ОКР ниже степени риска заказчика НИР. При этом общими основаниями указанных требований заказчика являются отсутствие вины исполнителя, а также случайность и объективность наступления обстоятельств, которые исключили получение результата НИР и ОКР.

Отличия договора на выполнение НИР от договора на выполнение ОКР вытекают из характера работ (действий), которые должны произвести исполнители этих договоров для достижения соответствующих результатов. По договору на выполнение НИР исполнитель обязуется провести исследования. Предметом договора в данном случае является само содержание работ, т.е. обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, которые как продукты интеллектуальной деятельности представлены на материальном носителе (научном отчете, заключении, реферате). По договору на выполнение ОКР исполнитель обязуется получить результат в вещественной форме как реальный объект, предназначенный для промышленного применения (образец нового изделия, документацию на это изделие, новую технологию). Ожидаемый результат ОКР имеет более конкретную форму, чем результат НИР.

Отличаются договоры на выполнение НИР и выполнение ОКР степенью творчества исполнителей. По договору на выполнение НИР исполнитель обязан проводить исследования лично (п. 1 ст. 770 ГК), что продиктовано индивидуальным характером творческой деятельности, уникальностью ее результатов. Поэтому привлечение к исполнению НИР третьих лиц допускается только с согласия заказчика, если иное не предусмотрено договором. Напротив, по договору на выполнение ОКР исполнитель вправе привлекать к исполнению обязательств третьих лиц (п. 2 ст. 770 ГК), например поручить выполнение отдельных этапов работ (заданий) другим лицам (субисполнителям). Это объясняется сложившейся практикой выполнения ОКР: углубление специализации во многих областях техники, увеличение масштабов и усложнение разработок (крупные проекты, высокие технологии) требуют оперативного привлечения других лиц. При этом исполнитель выступает генеральным подрядчиком, а взаимоотношения между заказчиком, генеральным подрядчиком и субисполнителем регулируются правилами договора подряда.

Творческий характер исследований и разработок по договорам НИР и ОКР, а также конфиденциальность сведений, составляющих предмет договора, требуют охраны соответствующих объектов исключительных прав. Правовая охрана изобретений, полезных моделей, промышленных образцов устанавливается Патентным законом. Охрана научных произведений, баз данных, программ ЭВМ, топологий интегральных микросхем (ИМС) регламентируется Законом об авторском и смежных правах, Законом о правовой охране программ ЭВМ и баз данных, Законом о правовой охране топологий ИМС.

Однако в процессе проведения работ и исследований по НИР и ОКР часто используются конфиденциальные сведения, которые представляют для сторон коммерческий интерес, но законом не охраняются. В этом случае разглашение таких сведений, представляющих коммерческий интерес для сторон договора, может привести к существенным имущественным потерям и для заказчика, и для исполнителя. В соответствии со ст. 771 ГК стороны принимают на себя взаимные обязанности по обеспечению конфиденциальности сведений, касающихся предмета договора НИР и ОКР, хода его исполнения и полученных результатов. При этом объем и состав конфиденциальной информации (сведения научно-технического, экономического, организационного характера, составляющие коммерческую тайну) должны быть заранее определены сторонами, как правило, в приложении к договору.

Каждый из участников договора должен обеспечить реальную охрану конфиденциальной информации, исключив возможность прямого доступа к информации третьих лиц на законных основаниях. Нарушение конфиденциальности информации может быть связано не только с прямой передачей таких сведений заинтересованным лицам, но и с непринятием технических и организационных мер, исключающих свободный доступ и утечку информации.

Правовые средства охраны заключаются в возможности взыскать причиненные убытки с лиц, получивших информацию незаконно или с нарушением обязательств по договору, или с работников, разгласивших умышленно или случайно конфиденциальную информацию (коммерческую или служебную тайну). В последнем случае работник, имеющий доступ к такой информации, может быть привлечен к материальной ответственности за виновные действия, если соответствующая обязанность не разглашать определенные сведения, составляющие коммерческую или служебную тайну, была установлена в трудовом договоре (контракте). Неправомерный доступ к компьютерной информации, т.е. информации на машинном носителе в ЭВМ, если это повлекло уничтожение, модификацию или копирование информации, нарушение работы ЭВМ, наказывается в уголовном порядке по ст. 272 УК.

Использование результатов НИР и ОКР, в том числе их охраноспособных элементов (научных, технических, художественно-конструкторских решений), осуществляется в пределах и на условиях, предусмотренных договором. Режим использования таких результатов в целом должен совпадать с режимом использования охраноспособных элементов этих результатов.

Публикация полученных при выполнении работ конфиденциальных сведений возможна только по соглашению сторон, т. е. каждая из сторон обязуется публиковать полученные при выполнении работ сведения, признанные конфиденциальными, только с согласия другой стороны (п. 2 ст. 771 ГК). Эта норма является императивной и направлена на защиту коммерческих интересов законных обладателей таких сведений. Даже если стороны не предусмотрели в договоре соответствующую обязанность, несогласованная публикация будет рассматриваться как нарушение требований закона и повлечет для нарушителя обязанность возместить убытки. Поскольку на практике опубликование таких сведений часто связано с рекламой соответствующих разработок, при согласовании необходимости публикации важно оговорить объем, форму, цели, время и способ публикации.

Обязанности исполнителя и заказчика в договорах на выполнение НИР и ОКР установлены императивными нормами в ст. 773 и 774 ГК соответственно. Так, исполнитель обязан:

- выполнить работы в соответствии с согласованным заказчиком техническим заданием и передать заказчику их результаты в предусмотренный договором срок;

- согласовать с заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и приобретение прав на их использование;

- своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине в выполненных работах недостатки, которые могут повлечь отступления от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или договоре;

- незамедлительно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы;

- гарантировать заказчику передачу полученных по договору результатов, не нарушающих исключительных прав других лиц.

Заказчик обязан:

- передавать исполнителю необходимую для выполнения работы информацию;

- принять результаты выполненных работ;

- оплатить результаты выполненных работ.

Кроме того, в договорах на выполнение НИР и ОКР может быть также предусмотрена обязанность заказчика выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу (технико-экономические параметры) или тематику работ (п. 2 ст.774 ГК). Техническое задание включает технико-экономическое обоснование (расчет экономической эффективности предполагаемых работ, преимущества перед известными аналогичными разработками, экологические, эргонометрические и другие параметры и нормативы), требования к документации, образцам изделий, условиям проведения испытаний, порядку приемки-сдачи работ и другие условия проведения работ. Передача необходимой исполнителю информации (патентной, технической, нормативной и др.), в том числе влияющей на условия выполнения работ (о новых технических достижениях, об изменении патентной ситуации), должна производиться в согласованные сроки и в соответствии с графиком работ.

Использование при выполнении ОКР запатентованных технических решений,иных объектов исключительных прав, принадлежащих третьим лицам (правообладателям), допускается только с согласия правообладателя и оформляется лицензионным договором или договором об уступке исключительных прав. Такие договоры об уступке патента, лицензионные договоры о предоставлении прав на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца должны быть зарегистрированы в патентном ведомстве; в противном случае они являются недействительными.

Исполнитель обязан обеспечить "патентную чистоту" передаваемых заказчику результатов. Абсолютной гарантии патентной чистоты предоставить невозможно из-за территориального действия исключительных прав, особенностей законодательства отдельных стран. Такие гарантии, согласованные в договоре, могут быть даны в отношении определенной страны и на определенный момент. Если в дальнейшем при использовании заказчиком полученных результатов к нему будут предъявлены претензии о нарушении им исключительных прав третьих лиц (правообладателей), то заказчик в порядке регресса может предъявить соответствующие требования к исполнителю о возмещении взысканных с него сумм.

Сдача-приемка НИР и ОКР производится в согласованные сроки выполнения работ по этапам или после их завершения и оформляется двусторонним актом, который подписывают представители сторон. Если заказчик отказывается принять работу из-за обнаруженных дефектов в технической документации, отступления от технико-экономических нормативов и других показателей, предусмотренных в техническом задании, то в акте должны быть зафиксированы требуемые доработки и сроки их устранения. При этом исполнитель несет ответственность за нарушение сроков выполнения работ.

Исполнитель отвечает перед заказчиком за нарушение договоров на выполнение НИР и ОКР, если не докажет, что такое нарушение произошло не по его вине (п. 1 ст. 777 ГК). Виновная ответственность исполнителя устанавливается исходя из общих оснований ответственности за нарушение обязательств (ст. 401 ГК). В соответствии с п. 1 ст. 401 ГК, на которую дается прямая ссылка в ст. 777 ГК, исполнитель признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, исполнитель принял все меры для надлежащего исполнения обязательства. Таким образом, на отношения, возникающие между исполнителем и заказчиком при выполнении НИР и ОКР, не распространяются нормы об объективной ответственности предпринимателя (п. 3 ст. 401 ГК), которая наступает за неисполнение или ненадлежащее исполнение предпринимателем своих обязательств независимо от своей вины, в том числе в случаях нарушения обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствия на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствия у должника необходимых денежных средств. Тем самым, следовательно, исключается повышенная ответственность исполнителя при выполнении НИР и ОКР, даже если эта деятельность является предпринимательской, т.е. осуществляется с риском и в целях получения прибыли.

Вместе с тем при определении размера ответственности исполнителя необходимо учитывать и вину заказчика, если нарушение договорных обязательств вызвано неисполнением или ненадлежащим исполнением обязанностей обеими сторонами (п. 1 ст. 404 ГК). В этом случае размер ответственности исполнителя может быть уменьшен судом. Исполнитель в ряде случаев может нести ограниченную по объему ответственность: обязан возместить убытки, причиненные им заказчику, в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки, если договором предусмотрено, что они подлежат возмещению в пределах общей стоимости работ по договору. Упущенная выгода подлежит возмещению исполнителем только в тех случаях, когда это прямо предусмотрено договором (п. 2 ст. 777 ГК).

При расторжении договора на выполнение НИР из-за невозможности достижения результата этих работ, не зависящей от исполнителя, заказчик обязан оплатить по установленной договором цене фактически проведенные работы (ст. 775 ГК). По договору на выполнение ОКР невозможность или нецелесообразность продолжения этих работ, наступившая не по вине исполнителя, обязывает заказчика при расторжении договора оплатить понесенные исполнителем затраты (ст. 776 ГК).

Авторы: 1379 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я

Книги: 1908 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я