• 5

5.10.5. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРОВ

Заключение договоров состоит из двух стадий: оферты и акцепта. Для этого одна сторона направляет другой стороне оферту - предложение заключить договор, содержащее все существенные условия договора, а другая сторона, получив оферту, рассматривает ее и принимает предложение заключить договор, т. е. производит акцепт оферты.

По общему правилу договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК). Могут быть ситуации, когда в соответствии с законом для заключения договора необходимо не только соглашение сторон (оферта и ее акцепт), но и передача имущества (п. 2 ст. 433 ГК). В таких случаях договор считается заключенным в момент передачи имущества (ст. 224 ГК). Особый порядок применяется для заключения договора, требующего государственной регистрации. Такой договор считается заключенным с момента государственной регистрации, если иное не установлено законом.

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое содержит все существенные условия и достаточно определенно выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (ст. 435 ГК).

Оферта связывает лицо, ее направившее, с момента получения оферты адресатом. Можно ли отозвать оферту? Оферта считается неполученной, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой.

Полученную адресатом оферту лицо, которое ее направило, не может отозвать в период с момента получения ее адресатом и до истечения срока для ее акцепта. Иное, т.е. возможность ее отзыва, может быть предусмотрено в самой оферте либо вытекать из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Не всякое предложение заключить договор признается законом офертой. Так, реклама и другие предложения, адресованные неопределенному кругу лиц и информирующие об ассортименте и свойствах товаров и услуг, квалифицируются п. 1 ст. 437 ГК как приглашение заинтересовавшихся лиц делать оферты.

В то же время возможно обращение к неопределенному кругу лиц с содержащим все существенные условия договора предложением, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто к нему обратится.

Такое обращение заключить договор называется публичной офертой (например, предложение товара в рекламе, каталогах при наличии в нем всех существенных условий). Правовым результатом признания предложения публичной офертой является то, что тот, кто первый совершил действия для акцепта (прислал, например, заявку на предложенные товары), вправе требовать исполнения обязательства от лица, сделавшего предложение.

Согласие с условиями предложения (оферты), выраженное словами или действиями, предписанными законом или офертой, называется акцептом. Акцепт должен быть полным и безоговорочным (ст. 438 ГК).

Если акцептант согласен заключить договор, но вместе с тем обусловливает его заключение какими-либо встречными предложениями об изменении или дополнении условий оферты, такой ответ является отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 433 ГК).

Акцепт может быть в письменной форме (в том числе в виде сообщения по факсу, с помощью телеграфа и других видов связи). Фактические действия по оплате товара при публичной оферте также признаются акцептом, например при продаже товаров через торговый автомат.

Акцептом считается также совершение действий по выполнению указанных в оферте условий, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Такие действия (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) должны быть совершены лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта.

Молчание не является акцептом. Иное может допускаться, если применение акцепта в форме молчания вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон (п. 2 ст. 438 ГК). Сторона, желающая акцептовать полученную оферту, связана указанным в ней сроком. Если акцепт (ответ) будет отправлен с нарушением срока, он не порождает для оферента никаких юридических последствий.

У стороны, направившей акцепт, может возникнуть необходимость отозвать его. Акцепт будет считаться неполученным, если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту ранее акцепта или одновременно с ним (ст. 439 ГК). Когда в оферте указан срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока (ст. 440 ГК). Если в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту до истечения срока, указанного в законе или в иных правовых актах, а при отсутствии такого срока - в течение нормально необходимого времени. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила об ее акцепте (ст. 441 ГК).

Могут быть случаи, когда своевременно направленное извещение об акцепте прибыло с опозданием. Акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если акцепт получен с опозданием, так как акцептантом пропущен срок для акцепта, договор считается заключенным при условии, что сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием.

Согласно ст. 425 ГК договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Но стороны вправе установить, что условия заключенного договора применяются и к отношениям, возникшим до заключения договора. Как правило, договор признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства. Однако законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств по договору.

Как исключение из принципа свободы договора, ст. 445 ГК предусматривает заключение договора в обязательном порядке, когда для одной из сторон в силу закона заключение договора является обязательным.

Возможны две ситуации: во-первых, когда оферта направляется стороне, для которой заключение договора является обязательным, и, во-вторых, - стороне, обязанной заключить договор.

В первом варианте сторона, для которой заключение договора обязательно, в течение 30 дней со дня получения оферты (проекта договора) должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо извещение об акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора).

Сторона, направившая оферту, получив от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (с протоколом разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

Второй вариант, если в соответствии с п. 2 ст. 445 ГК сторона, для которой заключение договора обязательно, направит оферту (проект договора) и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия на рассмотрение суда.

Если сторона, направившая протокол разногласий, не передает спор на рассмотрение суда, договор признается незаключенным.

В случае если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Необоснованно уклоняющаяся от заключения договора сторона должна возместить другой стороне причиненные убытки.

Заключение договора на торгах. Особенности заключения договора на торгах предусмотрены ст. 447 - 449 ГК. Путем проведения торгов может быть заключен любой договор при условии, что это не противоречит существу договора. Договор заключается с лицом, выигравшим торги, в отношении какого-либо имущества или права, в том числе недвижимости, ценных бумаг, права аренды помещений.

Заключение договора на торгах может заключаться как по воле сторон, так и в случаях, прямо указанных в законе. Это способы приватизации государственного и муниципального имущества, предусмотренные Законом о приватизации: продажа государственного или муниципального имущества на аукционе, в том числе продажа акций, созданных в процессе приватизации открытых акционерных обществ, на специализированном аукционе и в других случаях.

Организаторами торгов могут выступать сам собственник вещи, обладатель имущественного права или специализированная организация. Специализированная организация действует на основании договора с собственником (обладателем права) и в зависимости от условий договора выступает от его имени или своего. Торги могут проводиться в форме конкурса или аукциона. Форму торгов избирает собственник продаваемой вещи или обладатель реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом.

Выигравшим по конкурсу считается лицо, предложившее, по заключению конкурсной комиссии, лучшие условия, а выигравшим торги на аукционе - тот, кто предложил наиболее высокую цену. Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. При этом в открытых аукционах и конкурсах участником и победителем может быть любое лицо, а в закрытых - участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

Извещение о проведении торгов, если иное не предусмотрено законом, должно быть сделано организатором торгов не менее чем за 30 дней до их проведения. Оно должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене. Если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставляемый для заключения срок.

Организатор торгов, сделавший извещение, если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее, чем за 3 дня до наступления даты его проведения и не позднее 30 дней до проведения конкурса. При отказе от проведения торгов с нарушением указанных сроков организатор торгов обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб.

В отношении закрытого аукциона или конкурса действует иное правило. Организатор торгов обязан возместить приглашенным участникам реальный ущерб независимо от того, в какой срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

Когда предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока. При уклонении одной из сторон от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Авторы: 1379 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я

Книги: 1908 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я