• 5

§ 1. Социальные предпосылки появления защиты и представительства

1. Чтобы разобраться в сложных процессах, происходящих в сегодняшней адвокатуре, и познать ее внутренние закономерности, нужно свободно ориентироваться в социально-политической ситуации, изменениях в экономике, государстве и праве.

Делать серьезные выводы по вопросам и проблемам адвокатуры на основе анализа только сегодняшней жизни неверно. Более точно понять состояние современной адвокатуры можно путем изучения ее зарождения, развития и преобразований. Исторический обзор основных принципов адвокатуры позволяет видеть ее не только в статике, но и в динамике. Прошлое адвокатуры раскрывает многие важные свойства ее современного положения. Использовав метод конкретно-исторического подхода к социальному явлению, можно объективно разобраться в сути адвокатуры, во всей ее полноте и сложности. Поэтому знание ее истории является надежным способом понимания современной адвокатуры.

Наиболее важные положения и выводы исторического аспекта проблем адвокатуры иллюстрируют те или иные нормы прошлой адвокатской жизни. Они часто помогают понять основные институты современной адвокатуры, ее проблемы и противоречия, найти пути разумного выхода из сложнейшей ситуации, сложившейся сегодня в адвокатуре. По своей природе адвокатура в форме защиты возникла очень давно. Человек выжил не потому, что научился есть или ходить, а из-за того, что сумел защитить себя от себе подобных, природы, хищного зверя и т.п.

Самозащита, а потом и охрана близких людей, сородичей и соплеменников - самое древнейшее, биологически обусловленное занятие людей. А торговля женщины своим телом и, тем более, журналистика появились много веков спустя. Сначала человек сумел выжить с помощью самообороны и уж потом, окрепнув, на учился говорить, писать и торговать. Так что современные средства массовой информации весьма односторонне считают себя представителями самой древней профессии. На второе место они почему-то ставят "путанство".

Объективно-исторически это не так. Зачатки адвокатуры в форме защиты появились тогда, когда возникло нападение, насилие или их угроза, т.е. практически во времена появления человека как биологического, а не социального существа.

Профессиональная же защита, т.е. более приближенное к адвокатуре занятие, возникла с образованием ранней цивилизации. Когда слабый просит сильного помочь ему, и тот делает это, не только для конкретно обратившегося, но и всех желающих. Сначала ради собственного удовольствия или интереса, а уж потом - за деньги.

Вот из этих социальных истоков берет свое начало адвокатура.

Высшей же формой организации защиты и представительства, т.е. адвокатуры, явилось ее официальное признание государством. Поэтому адвокатура родилась в народе, его жизни, обществе, а "крестилась" в качестве таковой - государством.

И считать, что адвокатура появилась вместе с судами и на их основе - неверно. Суды как государственные органы разбирательства дел появились исторически недавно по сравнению с защитой, адвокатурой.

Далее и будет рассказано о том, как очень давно зародившаяся защита искала свой постоянный объект работы и жизни. И нашла его, когда на социальной арене появились суды.

Адвокатура, как и любое другое социальное учреждение, не может возникнуть сразу и, тем более, в совершенно организованном виде. У древних народов со слабой структурой государственности и с неразвитой правовой системой были лишь зачатки правозаступничества. Причем в таких формах и под такими названиями, которые, естественно, не имеют ничего общего с понятием адвокатуры, существующим в современных государствах.

Адвокатура родилась не сразу. Ее появление и юридическое закрепление обусловлено постепенно усиливающимися объективными потребностями в ней. Ранее они были лишь в идеях, умах, т.е. субъективными; слабо выражены во вне и не имели большого значения для общества.

Однако следует признать, что адвокатура не возникает даже на основе первого сугубо правового института общества - суда. Вместе с судом вначале возникло некое "представительство". Наряду с еще господствующим принципом личной явки, появляются первые представители сторон - родственники, друзья, соседи, знакомые и пр. Особое сословие правозаступников возникает лишь на более высокой ступени развития государства, когда обычное право, живущее в сознании народа, заменяется писаным законом. А знание этого закона перестает быть доступным для всех и каждого.

Но и в тех странах, где сравнительно рано появляется особая социальная группа адвокатов, пока еще нельзя отыскать серьезных доказательств организации профессии1. Несмотря на то, что родственное представительство возникло раньше правозаступничества, его преемник - правовое представительство появилось еще позже. Оно с большим трудом развивалось даже в римском праве.

Поэтому адвокатура и правовое представительство возникли независимо друг от друга. Вызваны они к жизни были различными потребностями: желанием лица выставить вместо себя замену и нуждаемостью человека в юридической помощи, защите.

2. Вначале нужно понять зарождение адвокатуры как социального института. Для этого следует кратко охарактеризовать основные черты адвокатуры с древних времен и до новой истории, т.е. до того периода, когда адвокатуру можно считать вполне развитым институтом. Появление этого института в разных странах происходило своеобразно и далеко не одинаково.

В Греции не было такого сословия, которое бы можно назвать адвокатурой. Греческая "адвокатура" была связана более с ораторским искусством, нежели с правоведением. Юридические же вопросы излагались только письменно в специальных посланиях для суда - "логографах". Поэтому греческая адвокатура получила у историков-юристов название "немой адвокатуры". Правовое представительство в Греции возникнуть не успело. В суде можно было выступать только лично гражданину или его родственникам.

В Древнем Риме адвокатура выделилась из так называемого "патроната". Он представлял собой особый институт римского права. В соответствии с ним некое лицо могло быть принято в род римского гражданина на правах, равных родственникам.

На языке древних римлян слова "патрон" и "адвокат" имели одинаковый смысл. Адвокатские (патронские) функции могли исполнять исключительно патриции, т.е. полноценные граждане Рима.

Во времена Республики адвокатура была абсолютно свободной профессией. Не имела никакой корпоративной организации - объединения. И поскольку патриции как истинные граждане Рима были всегда обеспеченными людьми, они видели в адвокате лишь почетного служителя обществу. Об оплате труда адвоката не могло быть и речи. Поэтому изучение правоведения или практическое применение таких знаний, т.е. правозаступничество, находилось в большом почете.

Став самостоятельной профессией, адвокатура в течение долгого времени была доступной для всех граждан. Организация адвокатуры строилась на следующих принципах:

1) отделение адвокатуры от представительства (поскольку представительства почти не существовало);

2) адвокатура - это свободная профессия;

3) абсолютная безвозмездность адвокатского труда;

4) независимость адвокатуры от каких-либо органов.

Однако либеральный режим, существовавший в Римской республике, не устанавливал никаких ограничений или запретов на занятия адвокатурой. В то же время и не пресекались распространившиеся случаи наживы от адвокатского труда. В итоге оказалось, что к моменту упадка Римской республики заметно ослабела и адвокатура.

В законодательных памятниках имперского Рима в IV в. появляется уже термин "сословие адвокатов". Начался долгий процесс превращения свободной профессии в организованную. В сводах императора Юстиниана довольно организованно представлена адвокатура в качестве должностной службы.

Определялись также условия приема в адвокатуру, сдавались экзамены, которые принимались правоведами, а результаты их утверждались правительством провинции. Штат адвокатуры был ограниченным. О независимости и самоуправлении адвокатуры пока не было речи. Наоборот, организация и деятельность адвокатуры жестко регулировалась и рассматривалась как разновидность государственной службы.

Институт судебного представительства во времена Республики не успел сформироваться. В период же Римской империи он был административным образом соединен с адвокатурой.

Таким образом, оказалось, что при императорском правлении принципы организации адвокатуры стали противоположными тем, которые были в Римской республике. К главным из них можно отнести следующие:

а) совмещение адвокатуры и судебного представительства;

б) закрытость адвокатуры для широкого привлечения юристов;

в) ее зависимость от административно-судебной власти;

г) гонорар стал для адвоката вознаграждением за проделанную работу.

Отсюда нетрудно заметить, что в истории римской адвокатуры существовали две крайности:

1) во времена Республики была полная свобода профессии адвоката, что при отсутствии четкой внутренней организации привело к нравственному и общественному упадку престижа адвокатуры;

2) во времена же Римской империи адвокатура стала государственной службой, со свойственной ей детальной регламентацией работы, отсутствием независимости и самоуправления. Следствием последнего стало то, что престиж адвоката находился на уровне авторитета государственного чиновника. Не более того.

Существование в Риме этих двух крайних форм организации адвокатуры впоследствии отразилось на развитии института адвокатуры в различных государствах.

3. В дальнейшем в истории развития адвокатуры эти две крайности почти не встречаются в чистом виде. Однако построение адвокатуры на неодинаковых, порой взаимоисключающих принципах наблюдается довольно часто в истории формирования различных государств. В итоге, минуя массу промежуточных и смешанных форм, существовавших в средние века в Европе, к началу новейшего времени сформировалось два основных типа построения адвокатуры: англо-французский и германский. Рассмотрим кратко основные черты каждого из них.

1. Англо-французская система организации адвокатуры строилась на следующих принципах:

Относительная (в отличие от абсолютной) свобода профессии адвоката.

Сословная организация адвокатуры.

Отделение адвокатуры от судебного представительства.

Тесная связь адвокатуры с магистратурой.

Относительная безвозмездность труда адвоката.

Раскроем суть каждого принципа.

1-й принцип означает, что, несмотря на то, что доступ в адвокатуру был открыт для каждого, тем не менее, существовал определенный образовательный и нравственный ценз для желающего стать адвокатом. 2-й принцип выражен в том, что адвокатура представляла собой самоуправляемую организацию, и только член этой организации (коллегии адвокатов) считался адвокатом. 3-й принцип представлен как довольно строгое организационное и законодательное разделение лиц, занимающихся адвокатской деятельностью и судебным представительством. 4-й принцип означает, что адвокатура и судебная власть стоят на одном социальном и правовом уровне. Адвокаты имели преимущественное право на занятие судейских должностей. 5-й принцип выражен в том, что оплата работы адвоката считалась даром благодарного клиента за участие в его деле. Запрещены были все сделки по поводу гонорара. Гонорар выплачивался только после окончания дела, причем лично клиентом.

Большим почетом и уважением были окружены адвокаты Англии и Франции. Они пользовались огромным авторитетом благодаря их кропотливому труду. Сословие адвокатов этих стран сильно укрепилось в XIX веке. Вообще же это время можно без преувеличения назвать золотым веком адвокатуры. Расцвет ее возможностей поднял адвокатуру на небывалую доселе высоту честности, бескорыстия и независимости. Именно эти три слова составляли девиз французских адвокатов.

2. Германская система. По ней организация адвокатуры основывалась уже на несколько других принципах, это:

Относительная свобода адвокатской профессии.

Сословная организация адвокатуры.

Совмещение адвокатской деятельности с правовым предредставительством.

Отсутствие какой-либо связи адвокатуры с магистратурой.

Эквивалентная возмездность труда адвоката.

1-й и 2-й принципы уже описаны в англо-французской системе. Они совпадают с германской. Но 3-й принцип означает отсутствие организационного деления между адвокатами и правовыми представителями. Адвокаты соединяют в себе сущность и деятельность обоих этих субъектов. 4-й принцип состоял в том, что адвокаты не имели никакого отношения к судебной власти. Они считались гораздо ниже нее, и редко кто из адвокатов мог стать судьей. 5-й принцип выражался в том, что гонорар за оказание адвокатом услуги был заработанным вознаграждением, а не даром благодарного клиента, он определялся заранее по соглашению сторон или твердой таксе.

Адвокатура в странах с германской системой права была не очень почетной профессией. Скорее всего, она похожа на деятельность, осуществляемую более частным, чем организационным способом. Адвокаты этой системы уважались "не потому, что они адвокаты". Сословие адвокатов не имело никакой инициативы в юридической жизни Германии, а большинство адвокатов прозябало, едва имея возможность заработать на жизнь1.

Подводя итоги, можно сказать, что в англо-французской системе адвокат - это правозаступник, юрисконсульт, осуществляющий устную защиту в суде. Место его работы - собственный кабинет и зал суда. Он - член коллегии адвокатов, т.е. своих товарищей. Их поддержку он ощущает постоянно, а ответственность перед ними считал своим долгом.

Адвокат не занимался технической работой по составлению однотипных документов, не курьерствовал по судебным инстанциям и не хлопотал по делам. Он только давал советы и выступал в защиту прав клиентов в качестве их патрона. Адвокат имел в перспективе судебную или иную высокую государственную должность и считал недостойным вести речь о какой-либо оплате своего труда. Он был на высоте общественного престижа, причем такой, на какой находились суд и прокурор.

В германской же системе адвокат - это не только юрист и оратор, но и практический делец. Он действует повсюду и по любому поводу: в зале суда, на аукционе, в нотариате, в полиции, в государственных инстанциях, на торгах, в управлении чужими делами и пр. Адвокат занимался всем, за что предварительно согласились ему заплатить. Он - наемный юрист-ремесленник у клиента. Поэтому такого адвоката никогда не могли избрать или назначить судьей. За его труд никто не платил больше положенной таксы или установленного обычаем вознаграждения. Хотя он и входил в организацию адвокатов, но он находился в числе себе подобных лиц, также не пользующихся особым уважением у народа.

Кратко рассмотрев оба вида зарождения адвокатских систем Западной Европы, можно назвать основные причины различия англо-французской и германской адвокатур. Сравнив государства, их породившие, нет заметных оснований видеть их в различиях социально-политического устройства и тем более - в несходствах систем судоустройства и судопроизводства.

Очевидно, что эти причины находятся только внутри организации самой адвокатуры. Напомним, что два первых принципа построения обеих систем одинаковы. Поэтому причина различий систем находилась в остальных трех, а именно в следующем: там, где адвокатская деятельность соединена с представительством, а адвокатура не может идти в сравнение с судом, причем адвокаты за свой труд получали вознаграждение в таком же порядке, как и сфера обслуживания, там и адвокатура быстро пришла в упадок, снизошла до уровня обычного ремесла. Так получилось с адвокатурой германского типа. Англо-французская же система адвокатуры, наоборот, расцвела.

Таким образом, ни относительная свобода профессии, ни сословная организация сами по себе не служили гарантиями против упадка адвокатуры. Лишь последовательное проведение в жизнь трех остальных принципов обеспечило поддержание адвокатуры на высоком общественном, нравственном и правовом уровне.

История адвокатуры конца XIX века развивалась по типу именно германской системы. Существовавшее во многих странах разделение собственно адвокатуры правового представительства было со временем ликвидировано, причем окончательно, административными мерами. Например, во Франции это произошло довольно поздно, с принятием в 1971 г. закона "О реформе некоторых судебных и юридических профессий". Им впервые была введена "единая профессия адвоката".

Такая тенденция двадцатого столетия имела свои объективные причины. Одна из них состояла в расширении функции правового представительства. Судебное представительство стало заметным свидетельством почти полной регламентации общественной жизни правом.

На этой базе сформировалось новое направление юридической деятельности - консалтинг, т.е. оказание юридических консультаций в сфере бизнеса. Следовательно, был сформирован новый тип юриста, обслуживающего деловых людей.

Другая тенденция современной западной адвокатуры - это ее интернационализация. Адвокаты могут теперь заниматься своей деятельностью не только на "своей" территории, но и практически во всех странах. Это прежде всего касается в первую очередь сферы обслуживания бизнеса, поскольку он стал в принципе интернационален. Интернационализация же судебной системы изменилась в гораздо меньшей степени.

Авторы: 1379 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я

Книги: 1908 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я