• загрузка...
    5

§7. Особенности работы адвоката в кассационной и надзорной инстанциях, в исполнительном производстве и по вновь открывшимся обстоятельствам дела

загрузка...

Согласно ст. 283 ГПК РФ не вступившее в законную силу решение суда может быть обжаловано в кассационном порядке. Адвокат разъясняет клиенту, что кассационная жалоба может быть подана только в течение десяти дней, считая со следующего дня после вынесения судом решения.

Жалоба, поданная по истечении десятидневного срока, может быть принята судом только в случае, если суд по заявлению клиента восстановит указанный срок в порядке, предусмотренном ст. 105 ГПК РФ. Если составление кассационной жалобы в такой короткий срок вызывает затруднение, на практике существует возможность подать в суд короткую немотивированную кассационную жалобу, так называемую "летучку". Она прерывает течение кассационного срока.

Право на кассационное обжалование имеет любое лицо, участвующее в деле, а также его адвокат при наличии соответствующей доверенности. Кассационная жалоба может быть подана на решение любого суда первой инстанции, кроме решений Верховного Суда РФ. Также не подлежат кассационному обжалованию решения народных судов по жалобам на неправильности в списках избирателей и на постановления административных органов и должностных лиц об административных взысканиях. Объектом обжалования может быть решение суда, как в целом, так и в части. Кассационная жалоба может касаться как вопросов, непосредственно связанных с разрешением дела по существу, так и других вопросов, разрешаемых судом первой инстанции. Это распределение расходов между сторонами, порядок и сроки исполнения решения и т.д. Одновременно с обжалованием решения адвокат может обжаловать и определения суда первой инстанции, такие, например, как об отказе в удовлетворении ходатайства об истребовании какого-либо доказательства и т.д.

Перед составлением кассационной жалобы адвокат сопоставляет решение суда со всеми материалами дела, анализирует его, руководствуясь ст.ст. 306-308 ГПК РФ, где предусмотрен исчерпывающий перечень оснований отмены решения в кассационной инстанции.

В соответствии с ГПК РФ основаниями отмены решения в кассационной инстанции являются: неправильное применение норм материального права; нарушение норм процессуального права; неправильное определение юридически значимых обстоятельств; недоказанность обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда обстоятельствам дела. Согласно ч. 2 ст. 306 ГПК РФ правильное по существу решение суда не может быть отменено по одним лишь формальным соображениям.

Составляя жалобу, адвокату не надо слишком детально излагать в ней обстоятельства дела. Жалоба всегда передается в кассационную инстанцию вместе с делом, а оно подробно изучается членом суда. В качестве вступления адвокату вполне достаточно изложить резолютивную часть решения, на которое приносится жалоба.

Если решение обжалуется не в полном объеме, адвокату следует указать, в какой именно части оно обжалуется. Каждый довод жалобы излагается кратко, но исчерпывающе. Когда в жалобе есть несколько доводов, они должны быть четко разделены в изложении. Доводы адвоката излагаются в жалобе систематически: сначала, например, указываются процессуальные нарушения, далее нарушения в области материального права и т.д. Доводы жалобы сопровождаются ссылками на подтверждающие их материалы дела, с указанием нумерации листов дела. Если в жалобе делаются ссылки на новые доказательства, особо обосновывается необходимость их исследования, разъясняются причины, послужившие препятствием их предоставления в суд первой инстанции (ч. 2 ст. 286 ГПК РФ).

В заключительной части жалобы излагается просьба, обращенная к суду. Она формулируется в соответствии с полномочиями суда кассационной инстанции, закрепленными в ст. 305 ГПК РФ. Адвокат просит отменить решение полностью или в какой-то части и направить дело на новое рассмотрение.

Просьба об изменении решения или о вынесении нового решения без передачи дела на новое рассмотрение возможна только тогда, когда по делу не требуется собирать или дополнительно проверять доказательства, когда обстоятельства дела установлены судом первой инстанции полно и правильно, но допущена ошибка в их юридической квалификации. Согласно ч. 1 ст. 286 ГПК РФ кассационная жалоба содержит в себе наименование суда, которому она адресуется; наименование лица, подающего жалобу; наименование суда, вынесшего обжалуемое решение; перечень прилагаемых к жалобе письменных материалов. Жалоба подписывается подающим ее лицом либо его представителем.

Кассационная жалоба приносится через суд, вынесший решение. К кассационной жалобе прилагаются квитанция об оплате государственной пошлины и копии жалобы по числу лиц, участвующих в деле. Если кассационная жалоба подается представителем, к ней должна быть приложена доверенность, удостоверяющая его полномочие на совершение указанного действия.

Составление письменных возражений на кассационную жалобу противной стороной не обязательно, но часто бывает полезно. В суде второй инстанции протокол судебного заседания не ведется, поэтому письменные объяснения (возражения) отчасти восполняют этот пробел в документации процесса. Кроме того, при подготовке дела член суда кассационной инстанции (докладчик) сможет заранее взвесить доводы против жалобы, сопоставить их с материалами дела, и объективно изложить их в своем докладе.

В случае отклонения жалобы судом второй инстанции, может последовать просьба об опротестовании решения в порядке надзора. В этой ситуации объяснения на первую жалобу смогут восполнить отсутствие стороны при рассмотрении жалобы в порядке надзора. Вот почему адвокату не следует упускать возможность подать письменные объяснения на жалобу. Это право предоставлено ему ст. 291 ГПК РФ.

В объяснениях на жалобу должны быть убедительно, отчетливо и обоснованно опровергнуты доводы жалобы. Возражения против жалобы могут считаться достигшими своей цели (защиты решения суда первой инстанции), если они либо опровергают само существование того нарушения, на которое ссылается жалобщик, либо доказывают, что хотя нарушение и имело место, но оно не оказало никакого влияния на правильность решения в его резолютивной части, либо показывают формальный характер обжалуемого нарушения при наличии правильного по существу решения, либо доказывают умышленное сокрытие стороной тех доказательств, которые она не смогла представить в суд первой инстанции. В заключительной части объяснений содержится просьба оставить решение без изменений, а жалобу - без удовлетворения.

Согласно ст. 301 ГПК РФ рассмотрение дела в кассационной инстанции начинается докладом председательствующего или одного из членов суда. Затем суд заслушивает объяснения лиц, участвующих в деле, и их представителей. Адвокату следует внимательно слушать доклад, с тем чтобы, с учетом его полноты, правильности ссылок на обстоятельства дела, анализа мотивов решения и доводов поступивших в суд кассационной жалобы и возражений на нее, построить свои устные объяснения.

Задача адвоката при выступлении в суде второй инстанции состоит не в том, чтобы повторить написанное в жалобе, а в том, чтобы развить уже известные суду соображения и восполнить в своих устных объяснениях те пробелы, которые вскрылись в ходе доклада дела. Адвокат следит за реакцией суда на его выступление. Почувствовав, что какое-либо положение прозвучало не вполне убедительно, он должен постараться привести в его подтверждение дополнительные доводы.

Согласно ст. 302 ГПК РФ адвокат в своем выступлении может приводить доводы, не указанные в кассационной жалобе, и представлять дополнительные материалы. Дополнительные материалы удобнее всего представлять в соответствии с ходом объяснений, при изложении тех доводов, для подтверждения которых они служат.

Объяснения адвоката, выступающего против жалобы, определяются не только докладом дела, но и объяснениями жалобщика, поэтому к ним следует отнестись с особой серьезностью. Учитывая то, как кассационные доводы были воспринять^ судом, адвокат может уделить одним из них больше внимания, а в отношении других ограничиться лишь отдельными замечаниями.

Согласно ст. 312 ГПК РФ определение суда кассационной инстанции обжалованию не подлежит и вступает в силу с момента его вынесения.

Если кассационная инстанция вынесла определение об оставлении жалобы без удовлетворения, а адвокат все же убежден в незаконности судебного решения и правильности своей правовой позиции по делу, он обязан с согласия клиента просить об опротестовании решения в порядке надзора. Аналогично следует поступить адвокату-в случае, когда кассационная инстанция изменила правомерное, с его точки зрения, решение суда первой инстанции.

Правом принесения протеста в порядке надзора обладают только должностные лица, перечисленные в ст. 320 ГПК РФ. Лица, участвующие в деле, и их представители вправе лишь просить указанных должностных лиц о принесении протеста. Опротестование и отмена судебных постановлений в порядке надзора не ограничены какими-либо сроками. Объектом пересмотра в порядке надзора могут быть вступившие в законную силу решения и определения всех судов первой инстанции, определения, вынесенные в кассационном порядке, определения и постановления, вынесенные в порядке надзора. Исключение составляют лишь постановления Президиума Верховного Суда РФ.

Составляя жалобу в порядке надзора, адвокат учитывает, что, если дело рассматривалось в кассационной инстанции, в жалобе должно быть оспорено не только решение суда первой инстанции, но и определение суда кассационной инстанции. Надзорная инстанция, в

отличие от кассационной, не проверяет обоснованность судебного решения и не допускает представления новых доказательств (ст. 327 ГПК РФ). В отличие от кассационной жалобы, в надзорной следует кратко, но исчерпывающе изложить сущность дела, поскольку знакомиться с жалобой должностному лицу придется, не имея перед собой материалов дела. К жалобе прилагаются копии решения суда первой инстанции и определения суда кассационной инстанции.

Если жалоба передается уполномоченному должностному лицу на приеме, адвокат должен быть готов устно разъяснить ему свою правовую позицию по делу. Для этого целесообразно иметь при себе копии необходимых материалов дела. Адвокат также должен быть готов привести веские доводы в пользу необходимости приостановить исполнение судебного решения и представить соответствующие документы: извещение судебного исполнителя, письмо нотариуса о выдаче свидетельства о праве на наследство и т.д.

В случае отказа должностного лица от истребования дела для его проверки или от принесения протеста, адвокату следует, руководствуясь правилами, сформулированными в ст. 320 ГПК РФ, обратиться к другому должностному лицу.

Обращение к вышестоящему должностному лицу возможно только при наличии письменного отказа уполномоченного должностного лица нижестоящей инстанции. Так, жалоба в порядке надзора на кассационное определение областного (или приравненного к нему) суда может быть подана председателю Верховного Суда РФ или его заместителю только при наличии письменного отказа в истребовании дела или принесении протеста Председателя областного (или приравненного к нему) суда.

Согласно ст. 325 ГПК РФ копии протеста в порядке надзора направляются судом всем лицам, участвующим в деле. Суд назначает время рассмотрения дела с таким расчетом, чтобы лица, участвующие в деле, при желании имели возможность заранее представить в суд письменные объяснения (возражения) на протест. Содержание письменных объяснений (возражений) определяется доводами, приведенными в протесте в подтверждение незаконности предыдущих судебных постановлении по делу. Принимая во внимание, что в соответствии со ст. 325 ГПК РФ лица, участвующие в деле, могут и не приглашаться на рассмотрение дела в надзорной инстанции, возражения в письменных объяснениях на протест должны быть изложены полно, чтобы в случае необходимости компенсировать отсутствие лица в судебном заседании.

Выступление адвоката при рассмотрении дела в порядке надзора строится по тем же правилам, что и дача адвокатом объяснений в кассационной инстанции.

Принимая поручение на участие в пересмотре судебного решения (определения, постановления) по вновь открывшимся обстоятельствам, адвокат прежде всего устанавливает, имеются ли основания для такого пересмотра. Это означает следующее: 1) на самом ли деле речь идет об обстоятельствах, предусмотренных ст. 333 ГПК; 2) есть ли доказательства, подтверждающие наличие этих обстоятельств; 3) обусловливают ли эти обстоятельства ошибочность судебного постановления по делу; 4) не пропущен ли со дня установления новых обстоятельств трехмесячный срок для подачи заявления о пересмотре судебного решения (определения, постановления), предусмотренный ст. 334 ГПК РФ.

При получении положительного ответа на все указанные вопросы адвокат составляет заявление о пересмотре судебного решения (определения, постановления) по вновь открывшимся обстоятельствам. В заявлении не следует подробно излагать все содержание дела. Если заявление подается в суд, который рассматривал дело по первой инстанции, то материал изучается по делу, полученному из архива суда. Если же заявление подается в суд, рассматривавший дело в кассационном или надзорном порядке, то дело должно быть запрошено из архива суда первой инстанции.

Заявление целесообразно начать кратким изложением содержания решения, о пересмотре которого ставится вопрос. Далее необходимо указать новое обстоятельство, разъяснить, почему оно является новым, упомянуть о том, когда именно оно стало известно доверителю адвоката, и обосновать его существенность для дела. К заявлению необходимо приложить копию судебного решения и документ, подтверждающий существование нового обстоятельства (решение,

приговор суда, административный акт и т.д.). Если заявитель еще не располагает необходимыми доказательствами, но знает об их существовании и местонахождении, он вправе ходатайствовать перед судом об их истребовании.

Согласно ст. 336 ГПК РФ заявление о пересмотре судебного решения рассматривается в судебном заседании, с приглашением всех лиц, участвующих в деле. Выступая в суде, адвокат должен помнить, что в данной стадии процесса в отличие от кассационной и надзорной инстанций не проверяется законность судебного решения. Здесь главная задача суда - выяснить наличие или отсутствие вновь открывшихся обстоятельств и установить, повлияли ли они на правильность постановления, вынесенного судом без их учета. Задача адвоката, выступающего от имени противной стороны, состоит в критике доводов в пользу отмены решения, причем ему достаточно опровергнуть хотя бы один из них, например доказать, что обстоятельства, о которых идет речь, не являются вновь открывшимися.

В соответствии со ст. 337 ГПК РФ определение суда об удовлетворении заявления окончательно и обжалованию не подлежит, но может быть опротестовано в порядке надзора. Отказ в пересмотре дела может быть оспорен путем подачи частной жалобы.

Решения суда, за исключением обращенных к немедленному исполнению, подлежат исполнению с момента их вступления в законную силу. Исполнение судебных решений - последняя, завершающая стадия гражданского процесса.

В большинстве случаев по судебному решению одна сторона должна совершить в пользу другой определенные действия: возместить причиненный вред; выплатить заработную плату; освободить жилое помещение; вернуть вещи; возместить судебные расходы и т.д. Если она добровольно не исполняет решение, последнее исполняется принудительно, в порядке исполнительного производства, которое призвано обеспечить реальное осуществление прав, признанных судебным решением, и фактическое выполнение установленных им обязанностей.

Решая вопрос о возможности участия в исполнительном производстве, адвокат должен прежде всего установить, не пропущен ли его клиентом срок, предусмотренный ст. 345 ГПК РФ для предъявления исполнительного листа к исполнению, а если пропущен, то есть ли основания для подачи в суд заявления о его восстановлении в порядке, предусмотренном ст. 347 ГПК РФ. Адвокат должен помнить, что в соответствии со ст. 346 ГПК РФ срок давности для предъявления исполнительного документа прерывается частичным исполнением судебного решения, если хотя бы одной стороной по делу является гражданин.

Приняв поручение на представительство интересов доверителя в исполнительном производстве, адвокат получает право на совершение от его имени широкого круга действий: ходатайствует о выдаче дубликата исполнительного листа, знакомится со всеми материалами исполнительного производства, заявляет в случаях, предусмотренных ст. 350 ГПК РФ, отвод судебному исполнителю, просит об отсрочке, рассрочке, изменении порядка или способа исполнения судебного решения, присутствует при производстве отдельных исполнительных действий, ходатайствует о приглашении эксперта в случае, если клиент возражает против оценки имущества, произведенной судебным исполнителем, обжалует действия судебного исполнителя в порядке, предусмотренном ст. 428 ГПК РФ, ходатайствует о розыске должника в случаях, предусмотренных ст. 352 ГПК РФ, представляет интересы доверителя в суде при решении вопросов, связанных с исполнительным производством.

Адвокат должен заранее предусмотреть, что такие действия, как предъявление исполнительного листа к исполнению, отказ от взыскания, отказ от принудительного осуществления права, заключение мирового соглашения, предъявление иска об освобождении имущества от ареста, получение присужденных имущества и денег, могут быть совершены им от имени клиента только при наличии соответствующей доверенности.

Адвокат наделен многообразными функциями на всех этапах гражданского процесса. Трудно преувеличить степень ответственности адвоката перед клиентом за качество ведения порученного ему дела. Адвокат как доверенное лицо, профессионально отстаивающее интересы своего клиента, обязан повышать свою квалификацию путем изучения законодательного материала и существующей судебной практики. Участвуя в конкретном деле, адвокат использует в интересах своего клиента все возможности, предоставленные гражданско-процессуальным законодательством.

Определенным препятствием в работе адвоката по гражданским делам является отсутствие надлежащего законодательного регулирования по ряду существенных вопросов. Некоторые вопросы не отражены в законодательстве вовсе. Другие нуждаются в принципиальных уточнениях.

От разрешения уже назревших проблем и своевременного законодательного реагирования на возникающие в практике вопросы, зависит нормальное функционирование судебной системы в целом, и работа адвоката, в частности.

Авторы: 1379 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я

Книги: 1908 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я