• загрузка...
    5

§5. Изучение дела и представление суду процессуальных документов

загрузка...

Предварительная подготовка адвокатом материалов дела является одной из важных задач адвоката. В последующем ходе дела она обеспечивает адвокату прочные процессуальные позиции.

Согласно правилам адвокатской этики, одним из непременных условий выполнения адвокатом профессионального поручения является принятие адвокатом законных необходимых мер к наиболее полному уяснению существа дела и всех его индивидуальных особенностей.

Опытные адвокаты используют поэтапный метод изучения дела. В начале устанавливаются в деле юридически значимые факты. Иногда это бывает сделать очень непросто. Ведь адвокату приходится чаще всего составлять свое первое представление о деле на основе объяснений клиента. Они, как правило, бывают довольно отрывочными, эмоциональными. К тому же клиенты иногда умышленно скрывают от адвоката существенные обстоятельства дела, не осознавая того, что этим самым они могут сами себе серьезно навредить. Причины здесь могут быть самые различные. Это и боязнь, что адвокат не возьмется за дело, нежелание уличать себя в неблаговидном поступке, надежда на то, что некоторые данные не вскроются, и т.п.

Затем адвокат определяет на основе установленных фактов правовую сущность дела. Он выделяет основной вопрос дела и дает ему юридическую оценку. После этого он может анализировать остальные, второстепенные вопросы и проверить, не изменяют ли они юридической сути спора.

В качестве примера можно привести следующий случай из адвокатской практики. Исследовав материалы дела, адвокат С. установил, что обратившийся к нему клиент В., уезжая в длительную

заграничную командировку, по устному договору сдал свое имущество на хранение своему знакомому Т. на все время пребывания в командировке. Гр-н Т. (хранитель) отказался возвратить С. его имущество. Это можно считать первым этапом изучения дела адвокатом. Адвокат сформулировал спор следующим образом. Это иск сдавшего имущество на хранение к хранителю, который основан на устном договоре хранения. В этом состоит второй этап изучения сути дела. Далее адвокат поставил перед собой вопрос о форме договора и пришел к выводу, что из-за несоблюдения письменной формы, требуемой для данного вида договоров (ч. 1 ст. 887 ГК РФ), он не сможет ссылаться в суде на свидетельские показания в подтверждение совершенной сделки (ч. 1 ст. 161 ГК РФ). Это соображение привело адвоката к иному решению. Он понял, что надо изменить первоначальную формулировку спора и выразить ее иначе, в виде требования собственника о выдаче вещи, обращенного к незаконному владельцу. Это так называемая "виндикация". Ее основанием является правило ст. 301 ГК РФ. В этом был третий, окончательный этап работы адвоката над подготовкой дела.

Если правовая формула спора установлена, адвокат решает, какая отрасль права регулирует отношение, из-за которого он возник. Руководствуясь ст. 2 ГК, ст. 2 Семейного Кодекса, ст. 15 КЗоТ, адвокату надлежит решить и вопрос о том, подлежат ли применению к данному спору нормы только гражданского права, или еще, например, семейного, трудового и др.

Раньше в исковых заявлениях по делам о разделе имущества между лицами, проживавшими после 8 июля 1944 г. в супружеских отношениях, но без регистрации брака, адвокаты ссылались на ст. 10 КЗоБСО РСФСР. Но применение этой нормы семейного права в данном случае было неверным. Оно исключалось Примечанием к ст. 1 КЗоБСО. Совместное имущество супругов, как, впрочем, и сейчас (ст. 1 Семейного Кодекса), могло существовать только при наличии зарегистрированного в установленном порядке брака. Вопрос же о разделе имущества лиц, проживающих в так называемом "гражданском браке", следовало бы раньше и нужно решать сейчас на основании норм Гражданского кодекса, регулирующего общую собственность.

Следующим этапом анализа, производимого адвокатом, является решение им вопроса о том, какой именно институт права и какая его часть регулируют рассматриваемое отношение. Например, правила о договорных или внедоговорных обязательствах, правила о договоре найма жилого помещения или аренды, правила о возмещении вреда, причиненного жизни или имуществу гражданина, или о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работ, услуг и т.д. Тем самым адвокат точно устанавливает правовую квалификацию возникшего спора.

На заключительном этапе анализа материалов дела адвокат подбирает ту норму материального закона, которая непосредственно разрешает возникший спор.

Предложенная последовательность правового анализа дела весьма условна. Это лишь примерный план действий адвоката. Его наметки могут быть впоследствии скорректированы в зависимости от индивидуальных особенностей дела, способа мышления конкретного адвоката и других обстоятельств. Важно, чтобы выбранный адвокатом порядок дал в итоге положительный результат по делу.

Если дело, по которому обратились к адвокату, уже находится в суде, адвокат должен не только выслушать объяснения клиента, но и самостоятельно изучить материалы дела в суде. В частности, если судья уже принял дело к производству и, действуя в порядке ст.ст. 141-143 ГПК РФ, придал ему определенное правовое направление, или когда дело возвратилось в суд первой инстанции для нового рассмотрения.

Даже если клиент лично представлял свое заявление в суд или знакомился с документами, имеющимися в судебном деле, делал из них выписки, участвовал в судебном процессе, все равно остается вероятность того, что он мог не обратить внимания на существенные моменты. Ведь он не юрист.

В уголовном деле нередко бывает так, что часть доказательств не касается лично подзащитного адвоката. Это бывает в случаях, когда адвокат защищает одного из нескольких обвиняемых или если подзащитному вменяется в вину лишь один эпизод из многих. В гражданском деле складывается иная ситуация. Здесь процессуальный материал полностью касается всех лиц, участвующих в деле. Это относится в равной мере и к случаям процессуального соучастия, в которых адвокат представляет одного из нескольких истцов, ответчиков, и к участию третьих лиц.

Работа адвоката по отбору, исследованию, предварительной оценке фактов и доказательств находит свое выражение в составлении основных процессуальных документов. Это исковое заявление и объяснения (возражения) по делу. Являясь итогом всей подготовительной работы, проделанной адвокатом, исковое заявление должно содержать в себе правовую позицию истца. Оно составляется так, чтобы из его текста суд и противоположная сторона могли составить верное представление о существе нарушенного либо оспариваемого права, охраняемого законом интереса, о фактическом составе и доказательственном аспекте дела, о предлагаемой правовой квалификации спорного отношения, о существе выдвигаемых требований, а объяснения (возражения) по делу излагают правовую позицию ответчика. Из них суд и другая сторона составляют надлежащее представление о существе и обосновании возражений на исковое требование.

Составляя исковое заявление или объяснения по делу, адвокат избегает труднопонимаемых длинных периодов, сложных оборотов, неясных выражений, повторений и рассуждений, не имеющих прямого отношения к делу. Четкость, краткость и логичность - вот основные требования, предъявляемые к адвокатским документам.

Грамотно составленный документ в известной степени может подтолкнуть другую сторону к заключению мирового соглашения еще до судебного разбирательства дела. Он восполняет отсутствие стороны в судебном заседании, способствует правильному уяснению позиции стороны в любой судебной инстанции, облегчает работу суда при составлении решения по делу.

Только исковое заявление является основанием для возбуждения гражданского дела (ст. 4 ГПК)1. Согласно ст. 126 ГПК РФ исковое заявление подается в суд в письменной форме.

В нем указываются: наименование суда, в которое подается заявление, наименование и место жительства (местонахождение) истца, наименование и адрес представителя истца, если заявление подается им, наименование и место жительства (местонахождение) ответчика, цена иска, если иск подлежит оценке; перечень прилагаемых к заявлению документов. В исковом заявлении могут быть также изложены различные ходатайства. Например, о вызове свидетеля, об обеспечении иска, о назначении экспертизы и т.д. Заявление подписывается истцом или его представителем. К исковому заявлению, подписанному представителем, должна быть приложена его доверенность.

Исковое заявление с приложением всех необходимых документов, копий по количеству участников другой стороны (ст. 127 ГПК), квитанции об оплате госпошлины (ст. 82 ГПК РФ) направляется в суд заказным письмом, с уведомлением о вручении, либо передано непосредственно судье на приеме самим клиентом, или совместно клиентом и адвокатом, или же одним адвокатом, если у него есть соответствующая доверенность.

По мнению опытных адвокатов, личная подача искового заявления адвокатом всегда желательна. Объясняется это рядом причин: судья, принимая исковое заявление, может предъявить процессуальные требования, по которым адвокат не мог заранее проконсультировать своего доверителя. В этом случае доверителю нелегко бывает самостоятельно принять нужное решение; судья может отказать в приеме заявления, а истцу без помощи адвоката может быть трудно уяснить основания подобного отказа, и он не может безотлагательно предпринять необходимые действия (внести изменения, дополнения в исковой материал, подать частную жалобу и т.п.; при личной беседе с судьей адвокат может заранее узнать его отношение к делу и сделать необходимые выводы на будущее; при личной беседе с судьей адвокат согласовывает с ним день слушания дела или совершения отдельных процессуальных действий. Это позволит ему включить в график своего рабочего времени принятое к производству дело без ущерба для дел других доверителей.

Представление письменных объяснений (возражений) на исковое заявление по закону не является обязательным. Закон не устанавливает и специальных требований для данного процессуального документа. Однако представляется, что все вышесказанное о составлении и подаче искового заявления можно отнести, за некоторым исключением, и к составлению и подаче письменных объяснений (возражений).

Адвокат должен также учитывать, что ответчик вправе в случаях, указанных в ст. 132 ГПК РФ (например, если встречное требование направлено к зачету первоначального), предъявить в суд вместо письменных объяснений (возражений) встречный иск.

Согласно ст. 131 ГПК РФ составление и предъявление встречного иска производится по общим правилам, предусмотренным для искового заявления. С одной стороны, подача встречного иска, безусловно, осложняется оплатой государственной пошлины и необходимостью составления документа в довольно краткий срок, но с другой - рассмотрение встречного иска одновременно с основным юридически целесообразно, поскольку при этом взаимоотношения сторон выясняются с наибольшей полнотой и с незначительной затратой сил.

Авторы: 1379 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я

Книги: 1908 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я