• 5

§4. Обсуждение возможности судебного рассмотрения дела и подготовка доказательств адвокатом

Задачи адвоката на стадии подготовки дела не исчерпываются только правовым анализом материалов дела. Он еще устанавливает и наличие условий, существование которых позволяет его клиенту возбудить дело в качестве истца или обязывает его отвечать по предъявленному иску. Согласно ст. 129 ГПК РФ суд может приступить к рассмотрению гражданского дела только при наличии определенных правовых условий. Несоблюдение хотя бы одного из них влечет отказ в принятии искового заявления (ч. 2 ст. 129 ГПК РФ), или прекращение производства по делу (ст.ст. 143, 219 ГПК РФ), либо же оставление заявления без рассмотрения (ст.ст. 143, 221 ГПК РФ). Адвокат решает для себя, а иногда и обсуждает с- клиентом некоторые важные вопросы.

Прежде всего, это вопрос о том, подведомственно ли данное дело суду общей юрисдикции. Так, нередко выясняется, что дело подведомственно арбитражному суду. Это дела по экономическим спорам, возникающим из гражданских, административных и иных правоотношений между организациями, гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющими статус индивидуального предпринимателя, субъектами Российской Федерации, а также дела об установлении фактов, имеющих значение для прав организаций и граждан в сфере экономической деятельности (ст. 22 АПК РФ).

Гражданский процессуальный кодекс устанавливает только одно исключение из указанного правила. Это дела по спорам, возникающим из договоров перевозки грузов в прямом международном и воздушном грузовом сообщении, при наличии накладной международной перевозки груза, составленной по установленной форме (ст. 25 ГПК РФ).

Также не подлежат рассмотрению в суде общей юрисдикции дела, переданные по соглашению сторон на рассмотрение третейского суда, в порядке, предусмотренном ст. 27 ГПК РФ. Согласно Закону РФ "О прокуратуре РФ" от 17 мая 1992 г. трудовые споры прокуроров, их заместителей и помощников, а также следователей прокуратуры подлежат рассмотрению не в судебном порядке, а в порядке подчиненности: Генеральным прокурором либо прокурором, вышестоящим над тем, кто произвел увольнение, перевод и т.д. Аналогичное правило существует и для трудовых споров судей, которые в соответствии с Законом "О статусе судей" от 26 июня 1992 г. рассматриваются вышестоящими квалификационными коллегиями судей.

Следующий важный вопрос, который решает адвокат, состоит в том, что требует ли закон, чтобы лицом, желающим подать исковое заявление, был соблюден порядок предварительного внесудебного разрешения дела. Нельзя, в частности, обращаться в суд по целому ряду требований, вытекающих из трудовых отношений: о возврате незаконно удержанных из заработной платы сумм в возмещение ущерба, о признании незаконности перевода на другую работу и т.д., причем если ранее они не были рассмотрены комиссией по трудовым спорам по месту работы (ст. 204 КЗоТ).

Иск к железной дороге о возмещении стоимости утраченного груза или багажа может быть предъявлен в суд лишь после предъявления претензии к администрации железной дороги и получения от нее отказа в удовлетворении претензии или по истечении срока, установленного для ответа на нее. В соответствии со ст. 3 закона от 21 мая 1990 г. "О правах, обязанностях и ответственности государственных налоговых инспекций" решение налоговой инспекции по жалобе на действия должностных лиц инспекции должно быть обжаловано до обращения в суд сначала в вышестоящую налоговую инспекцию. Если адвокат установит, что необходимый согласно закону предварительный внесудебный порядок разрешения спора не был соблюден, ему нужно оказать клиенту помощь в составлении соответствующей жалобы, претензии и т.д.

Обязательным для адвоката будет и решение вопроса о том, не препятствует ли рассмотрению данного дела вступившее в законную силу решение суда по тому же спору между теми же сторонами.

Дело в том, что иногда истец забывает (специально или неумышленно) о том, что суд уже отказал ему в иске, и он пытается, выждав некоторый срок, снова предъявить тот же иск. Такие случаи чаще всего встречаются в делах о жилищных спорах, которые длятся иногда годами. Если адвокат узнает о том, что по данному делу уже было вынесено судебное решение, он, прежде чем отказываться от ведения дела, должен попробовать сформулировать новое исковое заявление таким образом, чтобы оно было не тождественно предыдущему. Так, в некоторых случаях можно, не меняя предмета иска, изменить его основание. Например, адвокат Б., ссылаясь на ст. 60 ЖК, предъявил от имени гр-ки Г. иск о признании бывшего ее мужа К., прописанного в одной с ней квартире, утратившим право пользования жилым помещением.

Основанием иска послужило отсутствие К. без уважительных причин по месту прописки в течение срока, превышающего шесть месяцев. На стадии подготовки дела к судебному разбирательству судья прекратила производство по делу, ссылаясь на постановление Конституционного Суда от 23 июня 1995 г. № 8-П, который отменил ст. 60 ЖК. Тогда адвокат Б. решил сделать еще одну попытку и подал от имени гр-ки Г. новое исковое заявление, с тем же предметом, но уже

с другим основанием. Через знакомых Г. знала, что К. уже больше трех лет постоянно проживает по адресу своей второй жены Ю. И адвокат сослался в обоснование требований своей клиентки на ч. 2 ст. 89 ЖК, которая предусматривает, что в случае выезда нанимателя жилого помещения на постоянное место жительства в другое место договор найма должен быть расторгнут со дня выезда. Данное исковое заявление было судом рассмотрено, и требование Г. удовлетворено.

Процессуально обязательным для адвоката является вопрос, обладает ли заинтересованное лицо гражданской процессуальной дееспособностью или нет. Гражданская процессуальная дееспособность - это способность лица, участвующего в деле, лично совершать все процессуальные действия. Юридические лица обладают процессуальной дееспособностью с момента возникновения. Полная процессуальная дееспособность граждан возникает с момента достижения ими совершеннолетия, т.е. с 18 лет (ч. 1 ст. 32 ГПК), а в случае эмансипации - с 16 лет (ст. 27 ГК РФ). Адвокат разъясняет клиенту, что права и интересы малолетних (детей, не достигших 14 лет), а также граждан, признанных в установленном порядке недееспособными, защищаются в суде их законными представителями - родителями, усыновителями, опекунами, попечителями. Также в указанных случаях только законные представители могут поручить ведение дела в суде другому лицу, например адвокату (ст. 48 ГПК РФ).

Несовершеннолетние (подростки от 14 до 18 лет) и граждане, признанные в установленном порядке ограниченно дееспособными, могут самостоятельно защищать свои права и интересы только при наличии письменного на то согласия законного представителя. Этого согласия не требуется лишь в некоторых случаях, например если спор касается распоряжения несовершеннолетним личными доходами (заработной платой, стипендией, пенсией и т.д.).

Готовясь к делу, адвокат выясняет еще один обязательный процессуальный вопрос о том, имеет ли обратившийся к адвокату представитель заинтересованного лица надлежащим образом оформленные полномочия на судебное представительство или нет.

Адвокат разъясняет клиенту, что отсутствие надлежащих полномочий представителя стороны препятствует рассмотрению дела в суде, лишает процессуальные действия представителя юридической силы. Так, к адвокату О. обратился за помощью гр-н С., который руководил строительными работами на объекте, где произошел несчастный случай. Пострадавшая гр-ка А. предъявила в суде иск к строительной фирме, где работал С., о возмещении вреда, причиненного увечьем. Адвокат поинтересовался, есть ли у гр-на С. доверенность на судебное представительство. Получив положительный ответ, адвокат не стал ее смотреть.

В суде адвокат О. добился заключения между сторонами взаимовыгодного мирового соглашения. Судья же решила проверить полномочия гр-на С. на заключение мирового соглашения. Выяснилось, что в имеющейся у него доверенности не только не содержится такого полномочия, но даже отсутствует полномочие на судебное представительство. Доверенность уполномочивала гр-на С. лишь на совершение некоторых хозяйственных операций. Судья отказалась утвердить мировое соглашение и вынесла определение об отложении судебного разбирательства дела, и вся проделанная адвокатом работа оказалась ненужной.

Положительное разрешение адвокатом всех вышеназванных вопросов означает, что требуемые законом процессуальные условия для рассмотрения дела в суде соблюдены и он может перейти к следующему этапу своей работы над делом.

Адвокат, представляющий интересы истца, определяет, кто именно является обязанной стороной, т.е. ответчиком, по требованию клиента. Если решение этого вопроса будет ошибочным, суд исправит его на основании ст. 36 ГПК РФ, допустив замену ненадлежащего ответчика надлежащим. Но адвокат участвует в гражданском процессе не для того, чтобы суд исправлял его ошибки, а с тем, чтобы предложить суду свои доводы в надлежащем порядке и оформлении.

На практике нередки адвокатские ошибки. Так, работник обувной фабрики был незаконно уволен приказом заместителя директора по кадрам. Уволенный с работы обратился за помощью к адвокату. И тот, недолго думая, предъявил иск к этому должностному лицу о восстановлении на работе и выплате среднего заработка за время вынужденного прогула. Адвокат не подумал о том, что стороной по трудовому договору в соответствии со ст. 15 КЗоТ является не заместитель директора фабрики и даже не директор, а сама фабрика и что, увольняя рабочего, зам. директора фабрики действовал от имени предприятия, которое и является надлежащим ответчиком по данному иску. На стадии подготовки дела к судебному разбирательству судом с согласия истца ошибка, допущенная его адвокатом, была исправлена.

На стадии предварительной подготовки дела адвокат предусматривает возможность привлечения к участию в процессе третьих лиц. Речь идет о третьих лицах, которые не заявляют своих самостоятельных требований на предмет спора. Они могут вступить в процесс как по инициативе суда, так и по ходатайству сторон.

Согласно ст. 38 ГПК РФ третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований, - это лицо, участвующее в деле на стороне истца или ответчика в связи с тем, что решение по делу может повлиять на его права и обязанности по отношению к одной из сторон. Такое влияние может быть связано с правом регресса или с иным юридическим интересом третьего лица. Участвуя в процессе с целью предотвращения неблагоприятных для себя последствий, третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований, тем самым оказывает помощь лицу, на чьей стороне он выступает. Это должен помнить адвокат. Важно ему иметь в виду и то, что если третье лицо привлекалось к участию в деле, то в процессе по регрессному иску оно не сможет оспаривать юридические факты, установленные по данному делу вступившим в законную силу судебным решением. Эти факты преюдициальны (ст. 55 ГПК РФ).

В отличие от уголовных дел, где доказательства собираются и представляются в суд органами следствия, в гражданском процессе фактические данные, на которые стороны ссылаются в обоснование своих требований и возражений, собираются и представляются в суд в основном самими сторонами.

Обязанность представления доказательств сторонами и третьими лицами выражена в ч. 3 ст. 50 ГПК РФ. Поэтому на адвоката, представляющего ту или иную сторону, ложится работа по подготовке доказательств. Задачи адвоката в этой области весьма разнообразны. Ему, в частности, надо определить, что именно надлежит доказывать (т.е. предмет доказывания). Затем установить, какие доказательства для этого требуются и что из них допускает закон в данном правоотношении. И, наконец, адвокат собирает необходимые по делу доказательства, приводит их в определенную систему, оценивает и т.п.

Адвокат должен всегда помнить, что в гражданском процессе существуют факты, которые вообще не требуют каких-либо доказательств. Это факты, признанные судом общеизвестными. Такие факты бывают уже установленными вступившим в законную силу решением суда по одному гражданскому делу при разбирательстве другого гражданского дела, в котором участвуют те же лица. Таким может быть факт совершения лицом преступления. Он установлен вступившим в законную силу приговором суда по уголовному делу. При разбирательстве же гражданского дела бесспорным будет факт о гражданско-правовых последствиях преступных действий виновного лица (ст. 55 ГПК РФ).

Бесспорными будут и факты презюмируемые. Например, согласно п. 2 ст. 1064 ГК РФ вина причинителя вреда предполагается. Очевидны и факты, признанные другой стороной в качестве таковых.

Адвокат при работе с делом учитывает и правила, касающиеся распределения бремени доказывания. Согласно ч. 1 ст. 50 ГПК РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается в обоснование своих требований или возражений. По общему правилу, любая доказательственная презумпция, действующая в гражданском процессе, может быть опровергнута. Бремя же ее опровержения лежит на заинтересованной стороне. Например, в соответствии со ст. 1064 ГК лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине.

Определение предмета доказывания адвокат связывает с правовой позицией по делу. Она и определяет виды привлекаемых по делу доказательств.

Доказыванию подлежат только те правовые факты, которые составляют основание иска и возражений против него.

Опасными для работы адвоката будут как необдуманное суждение, так и необоснованное расширение предмета доказывания. Например, к адвокату Ф. обратился гр-н И. с просьбой представлять его интересы в суде. Клиент рассказал, что два года назад он заключил с гр-ном В. договор об обмене принадлежащего ему автомобиля на однокомнатную квартиру В. После того как автомобиль был уже переоформлен на имя В., выяснилось, что его жена не хочет менять квартиру. И. предложил В. заплатить деньги за машину. В. согласился, но в тот момент у него не было нужного количества денег и он выдал И. простую долговую расписку. В ней он принимал на себя обязательство, не ограниченное никакими условиями, уплатить И. определенную денежную сумму в установленный срок. В этот срок В. не выполнил своего обязательства, и И. предъявил к нему иск об уплате долга. Адвокат принял поручение на ведение дела. В суде он дал объяснения о возникновении долговой расписки. Кроме самой расписки, адвокат представил суду доказательства, подтверждающие передачу машины ответчику. Ответчик все признал, но сказал, что в машине им были обнаружены серьезные неустранимые дефекты, поэтому он ее вернет, а деньги платить не будет. В итоге дело было проиграно истцом, который считал свой иск бесспорным. Неудача произошла и по вине адвоката. Ведь если бы он продумал вопрос о предмете доказывания в соответствии с формулой иска, то должен был бы ограничиться только одним доказательством - долговой распиской и устранить всякие попытки другой стороны вводить в круг рассмотрения какие-либо иные доказательства. Ведь права и обязанности сторон, вытекавшие из договора мены, были погашены новацией, установившей взамен их права и обязанности из договора займа (ч. 1 ст. 414 ГК РФ). Поведение адвоката в процессе дало основание суду считать, что истец отказался от новации и основывает свой иск на первоначальном договоре.

Сказанное означает, что предварительная подготовка адвокатом доказательств должна быть ограничена только намеченной адвокатом формулировкой иска или возражений против него. Адвокат должен быть готов к возможному изменению предмета доказывания в ходе процесса. Так, адвокат Е., представляя интересы ответчика К. в суде, столкнулся с тем, что истица Т. трижды меняла свои исковые требования. Первый предъявленный ею иск был о признании К. утратившим право пользования жилым помещением. Второй - о выселении К. без предоставления другой жилой площади. Третий - о признании К неприобретшим право пользования жилым помещением. С изменением исковых требований каждый раз менялась правовая позиция сторон в деле, соответственно каждый раз коренным образом менялся и предмет доказывания.

При работе адвоката по уяснению предмета доказывания ему приходится заниматься отбором доказательств с точки зрения их существенности для дела. Согласно ст. 53 ГПК РФ суд принимает только те из представляемых доказательств, которые имеют значение для дела. В соответствии со ст.ст. 61, 63, 68 ГПК РФ лицо, представляющее доказательство или ходатайствующее о его истребовании, обязано указать, какие имеющие значение для дела обстоятельства могут быть установлены этим доказательством.

Приняв решение о том, какие доказательства он представит в суд в подтверждение своего иска или возражений на него, адвокат выясняет, пригодны (допустимы) ли выбранные им доказательства по форме. Ст. 49 ГПК РФ определяет исчерпывающий круг возможных доказательств (средств доказывания). Это объяснения сторон и третьих лиц; показания свидетелей; письменные доказательства; вещественные доказательства и заключения экспертов. Согласно ст. 54 ГПК РФ определенные обстоятельства дела, которые по закону должны быть подтверждены конкретными средствами доказывания, не могут быть подтверждены никакими другими способами доказывания.

Например, в соответствии со ст. 92 Устава железных дорог, в случае полной утраты багажа только багажная квитанция доказывает факт сдачи багажа на железную дорогу.

Если после разрешения адвокатом всех вышеназванных вопросов, выясняется, что лицо, обратившееся за юридической помощью, не располагает в полной мере необходимыми доказательствами правомерности своих требований или возражений, адвокат должен оказать ему содействие в их поиске. Для этого через юридическую консультацию адвокат может дать запрос в любую организацию с требованием предоставить необходимую справку или документ. Он может ходатайствовать и перед судом о вызове свидетелей (ст. 61 ГПК РФ), о назначении экспертизы (ст. 74 ГПК РФ), об истребовании того или иного доказательства (ст. ст. 64, 69 ГПК РФ) или о направлении судебного поручения в суд другого района, города для совершения определенных процессуальных действий: допроса свидетелей, осмотра на месте письменных, вещественных доказательств и т.д. в порядке, предусмотренном ст. 51 ГПК.

Авторы: 1379 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я

Книги: 1908 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я