• 5

§3. Дифференциация работы адвоката в зависимости от вида предпринимательской структуры

Задачи адвокатуры по обслуживанию предпринимательских объединений требуют изучения и понимания их правового положения. Исследование правовой сути и характерных признаков предпринимательских структур позволит адвокатам активно участвовать в разрешении Самых сложных проблем, работы в них. Наоборот, адвокаты, не обладающие высоким уровнем правовых знаний, постепенно превращаются в технических исполнителей, которые не способны к правильной оценке ситуаций в предпринимательстве и профессиональному исполнению возложенных на них поручений. Адвокаты должны вникать в технологию работы фирмы, воспринимать новейшие изменения в соответствующем законодательстве.

Субъектами гражданского права, как известно, являются физические лица (граждане), юридические лица и государство. Юридические лица - это сложные образования. Они создаются для обособления определенной массы имущества и включения ее в гражданский оборот 1.

Адвокаты должны четко знать, что в законодательстве содержится определение юридического лица, раскрываются его основные признаки. П.1 ст. 48 ч. 1 ГК РФ юридическим лицом называет организацию, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам именно этим имуществом. Оно имеет самостоятельный баланс или смету, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Взаимодействие юридических лиц между собой приводит к созданию новых образований. Нередко это происходит с помощью адвокатов. Юридические лица совместно участвуют в создании других юридических лиц, вносят вклады в уставный капитал, приобретают акции, наделяют организацию имуществом и т.д. Появляется постоянная связь между юридическим лицом-учредителем и новым учрежденным юридическим лицом. Она выражается в совместном предпринимательском участии. Возникает также связь юридических лиц-учредителей и между собой. Встречается и взаимное (перекрестное) участие нескольких юридических лиц, общее осуществление управленческих и координационных функций, единое распределение финансовых поступлений. Такие юридические лица перестали быть разрозненными, а образовали взаимосвязанную совокупность, "объединение", которое сочетает определенные интересы всех участников. Эти объединения возникают на основе договора между несколькими юридическими лицами, в соответствии с условиями которого они подчиняют свои действия общим интересам. Так формируются объединения, состоящие из нескольких юридических лиц. Они при этом не могут быть отождествлены с его отдельными участниками.

Объединения создаются для самых разнообразных целей и задач. Они определяют свой подход к распределению результатов работы. Но основной, пожалуй, целью является участие в предпринимательской деятельности, направленной на извлечение прибыли. Поэтому объединения юридических лиц делятся на некоммерческие объединения, которые именуются в законе "ассоциациями" и "союзами", и коммерческие. Это и есть предпринимательские объединения. Такое разделение в достаточной степени условно. Даже деятельность некоммерческих объединений в форме ассоциаций и союзов в некоторой, пусть и очень незначительной, степени влияет на коммерческую деятельность их участников. Адвокаты знают, что термин "предпринимательское объединение" не предусмотрен действующим законодательством. Он выступает родовым или обобщающим понятием для таких структур, как "финансово-промышленная группа", "холдинг" и пр. Финансово-промышленные группы и холдинги часто рассматриваются теоретиками права, да и адвокатами, как объединения коммерческих организаций 1. Иногда их именуют "производственно-хозяйственными комплексами"2. Здесь на первом плане отражена их экономическая сущность, а не правовая природа объединения.

Основной задачей некоммерческих объединений является защита интересов участников. Такого рода объединения не ведут предпринимательской деятельности и за исключением некоторых случаев, не получают прибыль. Названные объединения не могут управлять или контролировать своих участников. Они не вправе также включать в свои учредительные документы чисто коммерческие задачи, такие, например, как согласование между участниками объединения ценовой политики, заранее обговоренный выпуск той или иной продукции, совместное оказание платных услуг и т.п.

В ГК РФ термин "объединение юридических лиц" применяется только в отношении ассоциаций и союзов, причем ассоциации и союзы понимаются в законе как равнозначные понятия. Ст. 121 ГК РФ разрешает юридическим лицам - коммерческим организациям - по договору между собой создавать объединения в форме ассоциации или союза для координации предпринимательской деятельности, представления и защиты имущественных интересов. Такие объединения создаются на добровольной основе. Ч. 2 п. 2 ст. 121 ГК РФ указывает на то, что ассоциации и союзы являются некоммерческими объединениями (организациями) юридических лиц. Адвокаты в своей работе руководствуются тем, что учредительными документами ассоциации (союза) выступают учредительный договор, подписанный ее членами, и утвержденный ими устав. Об этом говорится в ст. 11 закона от 12 января 1996 г. "О некоммерческих организациях"1. В ней предусмотрено, что коммерческие организации для координации их деятельности, а также в целях представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, которые являются некоммерческими структурами.

Если учредители возлагают на такое объединение ведение предпринимательской деятельности, направленной на получение прибыли, то ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество в порядке, установленном в ГК РФ.

Для ведения предпринимательской деятельности ассоциация или союз создает хозяйственное общество или товарищество либо участвует в таком обществе. Ассоциации и союзы не могут осуществлять функции управления организациями, входящими в их состав. В этих вопросах хорошо должны разбираться адвокаты, оказывающие правовую помощь названным объединениям.

Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренными учредительными документами ассоциации (п. 4 ст. 121 ГК РФ). Адвокаты, обслуживающие названные организации, знают, что если член ассоциации (союза) выходит из ассоциации по окончании финансового года, он несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам, причем, пропорционально своему взносу, в течение двух лет с момента выхода. Это правило применяется также в случаях, когда член ассоциации (союза) исключается по решению остальных участников.

Оказывая правовую помощь этим структурам, адвокаты исходят из того, что участники ассоциации (союза) как юридические лица сохраняют свою полную самостоятельность (п. 3 ст. 121 ГК РФ), определяют характер созданного ими объединения и управляют его деятельностью. Ассоциация (союз) не может влиять на решения своих участников и не обладает в отношении них управленческими полномочиями.

Практика адвокатов по обслуживанию ассоциаций или союзов говорит, что подобные объединения весьма разнообразны по содержанию их деятельности. Так, создание банковских объединений в виде ассоциаций или союзов предусмотрено банковским законодательством. В соответствии со ст. 3 Закона "О банках и банковской деятельности"1, кредитные организации могут создавать союзы и ассоциации, которые не преследуют цели получения прибыли. Организуются они обычно для защиты и представления интересов своих членов, координации их деятельности, развития межрегиональных и международных связей, удовлетворения научных, информационных и профессиональных интересов. Участвующие в их работе адвокаты вырабатывают рекомендации по осуществлению банковско-правовой деятельности и решению иных юридических задач совместно с иными кредитными организациями. Союзам и ассоциациям кредитных организаций запрещено вести банковские операции.

Союзы и ассоциации кредитных организаций создаются и регистрируются в порядке, установленном законодательством РФ для некоммерческих организаций. Они должны уведомить ЦБ РФ о своем создании в месячный срок после регистрации.

Функционирование предпринимательских объединений связано с коммерческой деятельностью их участников. Предпринимательское объединение создается на основе участия одной организации в уставном капитале другой или же путем получения возможности осуществлять по отношению к последней контрольные функции. Практикующие адвокаты придерживаются той позиции, что при создании предпринимательских объединений в целях контроля за деятельностью их участников можно использовать форму акционерного или иного хозяйственного общества или товарищества, которое бы контролировало дочерние или зависимые общества.

Предпринимательские объединения предоставляют адвокатам весьма широкое поле деятельности. В науке нет понятия об их правовой природе, классификации, регулировании их деятельности. Объективное понимание складывается лишь в практике оказания им адвокатами правовой помощи. Юридическое обслуживание затрагивает почти все существенные вопросы их формирования и деятельности. Это и отношения между участниками по поводу создания предпринимательских объединений, и участие предпринимательских объединений в гражданском обороте, и специфика налогообложения и т.д. Подобные действия и обеспечиваются адвокатским обслуживанием.

Предпринимательские объединения, обслуживаемые адвокатами, возникают самым разным образом. Они специально создаются на основе договора. Такие, например, как консорциум, финансово-промышленные группы, отдельные холдинговые объединения и пр., либо появляются в результате приобретения одной организацией права участия в другой, а также путем установления иной формы отношений, предполагающих контроль одних над другими. Таковыми являются большинство холдинговых объединений, некоторые финансово-промышленные группы и пр. Формирование предпринимательского объединения отличается от реорганизации юридических лиц. Происходит оно в формах слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования (ст. 57 ГК РФ).

Рассмотрим более подробно способы образования предпринимательских объединений. Нередко они создаются с помощью адвокатских фирм.

Самой распространенной формой является заключение между участниками соответствующего договора, регулирующего их взаимные права и обязанности.

К таким договорам относятся: Договор о создании финансово-промышленной группы; Договор о создании консорциума. Договор о создании финансово-промышленной группы отдельно выделяется в действующем праве. Он предусмотрен Законом "О финансово-промышленных группах". Договор же о создании консорциума является обычным договором простого товарищества. Следует отметить, что заключение договора между холдинговой компанией и организацией, переходящей под ее контроль, к данному способу образования не относится.

Нередко адвокатские фирмы рекомендуют предприятиям создать основным обществом дочерние или зависимые структуры с распределением между ними определенных функций.

Вследствие применения этого способа образуется холдинговое объединение. В нем компания осуществляет управленческие функции по отношению к дочерним и иным контролируемым организациям.

Бывает и так, что адвокатские фирмы участвуют в создании несколькими юридическими лицами холдинговой компании с последующей передачей акций ( долей) в уставный капитал или в доверительное управление.

В зависимости от целей и задач предпринимателей адвокаты рекомендуют приобрести одной либо несколькими организациями акции (доли) в уставном капитале других организаций либо составляют и заключают специальный договор, который предусматривает управление другой организацией, а в дальнейшем - построение отношений контроля.

Предпринимательские объединения неоднородны по своему составу. Между ними существуют различия. Они позволяют разграничить их между собой, выделить их отдельные виды. Предпринимательские объединения отличаются друг от друга степенью интеграции участников, правовыми основаниями, порядком создания, внутренней и внешней структурой.

Предпринимательские объединения имеют ряд общих характерных признаков. Прежде всего, это участие в объединениях только организаций, наделенных статусом юридического лица. Затем - наличие общей предпринимательской цели участников объединения. Обязательным является также консолидация учета и отчетности, конкретные экономические связи между участниками, существование единых органов управления или координации структур и действий.

Именно такими критериями руководствуются адвокатские фирмы при создании объединения, работе с ним, преобразовании его.

Исходя из названных критериев, к отдельным видам предпринимательских объединений, обслуживаемых адвокатами, можно отнести ряд наиболее крупных. Это финансово-промышленные группы. Они создаются в соответствии с Законом "О финансово-промышленных группах". Холдинговые объединения состоят из холдинговых компаний и контролируемых ими организаций. И наконец, консорциумы представляют собой объединения, возникающие на основе договора простого товарищества.

В адвокатской практике иногда отдельно рассматривается банковское объединение как форма предпринимательского объединения. Это неверно. Ведь банковское объединение не представляет собой самостоятельный вид объединений, таких, например, как ассоциация (союз), финансово-промышленная группа, холдинг или консорциум. Банковские объединения, банковские группы и холдинги имеют свою специфику правового регулирования. Так, действующее банковское законодательство предусматривает создание банковских объединений, банковских групп обычно на договорной основе. Банковские же холдинги базируются на преобладающем участии одной кредитной организации в капитале другой.

Важным критерием разграничения предпринимательских объединений по видам служит иностранное участие в них. Оно понимается как наличие в составе участников таких организаций, которые зарегистрированы на территории зарубежных государств. Нередко существенную помощь в оформлении зарубежного участника в системе объединения играют специализированные адвокатские фирмы.

В зависимости от иностранного участия предпринимательские объединения подразделяются на объединения с одним иностранным участником, с двумя и более иностранными участниками. Это - международные, транснациональные объединения.

Предпринимательские объединения, созданные с участием иностранных юридических лиц, обладают особым правовым статусом. Прежде всего к ним применяются положения международных договоров Российской Федерации с зарубежными странами. На некоторые из них, в частности на финансово-промышленные группы, распространяются меры государственной поддержки, например в сфере таможенного оформления. В связи с наличием иностранных участников для адвокатов, обслуживающих такие предпринимательские объединения, существует широкое поле применения материального и процессуального права. Адвокатам нередко бывает довольно трудно определить юридический статус самого объединения, применяемого права и пр. Для этого им требуется хорошо знать институт так называемых коллизионных норм.

Определяющим для финансово-промышленных групп является критерий места государственной регистрации. Из этого положения для адвокатов вытекает важный практический вывод. Он состоит в том, что правоотношения между участниками финансово-промышленной группы, а также иные правоотношения, возникающие в ходе ее создания и деятельности, регулируются российским правом, поскольку эта группа зарегистрирована в России. В холдинге, который не подлежит государственной регистрации, ситуация для адвокатов немного сложнее. Здесь они применяют несколько критериев. Прежде всего к холдингу и его деятельности применяется российское право, если холдинговая компания зарегистрирована в России. Но когда в холдинге между участниками заключается договор, то применение российского права возможно только при его заключении на территории России. К консорциуму также применяется адвокатами критерий места заключения договора о его создании.

Адвокатам хорошо известно, что участие в гражданских правоотношениях допустимо при наличии признанной и предоставленной государством гражданской правосубъектности. Это гражданская правоспособность и гражданская дееспособность1. Предпринимательское объединение не наделено статусом юридического лица. В частности, в ст. 5 Закона "О финансово-промышленных группах"2 указывается, что финансово-промышленная группа является совокупностью юридических лиц, но не юридическим лицом. Соответственно этому и перед адвокатами возникает вопрос о том, обладает ли предпринимательское объединение правосубъектностью, является ли оно самостоятельным объектом права или нет?

В адвокатской практике и литературе в отношении правосубъектности предпринимательских объединений существуют две противоположные позиции. Одна из них сводится к тому, что предпринимательское объединение является самостоятельным субъектом права и поэтому может выступать в качестве участника гражданских правоотношений. Так, В.Д. Рудашевский отмечает, что "...государственный орган, регистрируя финансово-промышленную группу, подтверждает тем самым правомерность объединения ее участников и свою заинтересованность в таком объединении, а устанавливая правила регистрации и требования к претендентам, государство берет на себя определенные обязательства по охране и гарантиям правоспособности финансово-промышленной группы как единого комплекса"3. Тем самым этот автор вводит новую категорию субъектов гражданского права. Это объединения юридических лиц. Признание такой точки зрения предполагает изменение законодательства.

Вторая позиция, которую разделяет большинство адвокатов, обслуживающих предпринимателей, состоит в том, что дееспособностью обладают не сами объединения, а их участники - юридические лица. Трудно оспаривать тот факт, что предпринимательские объединения выступают как единое целое в налоговых отношениях, а в антимонопольном законодательстве - как единые хозяйствующие субъекты в экономическом смысле. Подтверждением этого является ведение в предпринимательских объединениях сводной (консолидированной) бухгалтерии, где отражаются общие финансовые результаты. В этих же объединениях определены общие экономические параметры, которых надо придерживаться всем участникам объединения. Здесь формируется единая финансовая отчетность, происходит централизованное планирование расходов и доходов, созданы определенные структурные подразделения и т.д. В.В. Лаптев указывает на то, что "производственно-хозяйственные комплексы, возглавляемые холдинговыми компаниями, финансово-промышленные группы не обладают правосубъектностью и не пользуются правами юридического лица. Они представляют собой неправосубъектные хозяйственные системы, участвующие в правовых отношениях через свои центры - холдинговые компании, центральные компании финансово-промышленных групп"1.

Другие ученые считают примерно так же. Они пишут, что материнская и дочерние компании составляют "систему взаимозависимых компаний", которая получила название "холдинг" (в американском праве) или "концерн" (в германском праве). Тем не менее указывается на то, что ни холдинг, ни концерн не являются самостоятельными субъектами права - юридическими лицами; это же относится и к финансово-промышленным группам 2. Адвокаты же, обслуживающие деятельность финансово-промышленной группы, исходят из того, что это - работа ее участников, в первую очередь - центральной компании.

Предпринимательское объединение не может самостоятельно выступать от своего имени в суде и арбитражном суде. Если кем-то нарушены права участников объединения, они сами, с помощью своих адвокатов, осуществляют защиту либо их интересы представляет адвокат одного из участников. В частности - юрист центральной компании в финансово-промышленной группе. Из этого для адвокатов следует важный практический вывод о том, что объединение не может самостоятельно создавать для себя гражданские права и обязанности, а само предпринимательское объединение не является субъектом гражданского права.

Помимо гражданского законодательства, адвокаты в своей деятельности в предпринимательских объединениях используют нормы и положения, отраженные в налоговом законодательстве, которые именуются также "законодательством о налогах и сборах". Они прежде всего изложены в первой части Налогового Кодекса РФ от 31 июля 1998 г.1.

В Налоговом Кодексе РФ содержится новое для российского законодательства определение "взаимозависимых лиц". Ст. 20 Налогового Кодекса РФ определяет, что взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать непосредственное влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. Данное положение относится, в частности, к лицам, участвующим в имуществе другого лица (организации) с долей участия более 20%. В соответствии с п. 2 ст. 20 Налогового Кодекса РФ адвокаты могут признать лиц взаимозависимыми в судебном порядке, причем только в целях их налогообложения. Налоговые органы должны представить при этом доказательства того, что эти лица находятся под контролем третьего лица либо что лицо находится под контролем другого лица. Взаимозависимыми адвокаты считают как физических, так и юридических лиц. В частности, и коммерческие организации. Последние уплачивают налоги и другие обязательные платежи именно и только в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности.

Кроме определения статуса взаимозависимых лиц в налоговом законодательстве, адвокатам целесообразно выделять нормы, которые посвящены консолидации бухгалтерского учета и отчетности, а также аудита предпринимательских объединений и их участников. В своей профессиональной деятельности адвокаты учитывают также, что в настоящее время в России проводится работа по адаптации нашего бухгалтерского учета и финансовой отчетности к международным стандартам. Для выполнения этих задач образованы рабочие группы, куда входят сотрудники Министерства финансов РФ, Министерства по налогам и сборам РФ, ведущих аудиторских фирм и т.д. В российском законодательстве уже появился ряд норм, относящихся к консолидированной или сводной отчетности предпринимательских объединений. Адвокатам это обстоятельство надо иметь в виду.

И наконец, еще одна адвокатская "тонкость". Ст. 13 Закона "О финансово-промышленных группах" предусматривает, что участники финансово-промышленной группы, которые заняты в сфере производства товаров и услуг, могут быть признаны консолидированной группой налогоплательщиков, а также они вправе вести сводные, консолидированные, учет, отчетность и баланс финансово-промышленной группы.

Порядок ведения сводных, консолидированных, учета, отчетности и баланса финансово-промышленной группы определен в постановлении правительства РФ от 9 января 1997 г. № 24. "О порядке ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленной группы"1. В соответствии с п. 1 этого акта ведение учета, отчетности и баланса осуществляет центральная компания. Она учреждается всеми участниками договора о создании финансово-промышленной группы или является по отношению к ним главным обществом, которое и ведет дела группы.

Адвокаты, зная такую систему отчетности, в состоянии определить имущественное, финансовое положение финансово-промышленной группы, а также видеть результаты ее инвестиционной деятельности. Сводная отчетность группы представляется центральной компанией в органы статистики.

Для того чтобы детально разобраться в отчетности группы, которую обслуживают адвокаты, они должны в первую очередь понять принципы учетной политики группы.

Они уясняют то, что показатели активов и пассивов бухгалтерских балансов всех участников суммируются. В указанной отчетности видна инвестиционная деятельность группы. Инвестиции, которые участники группы направляют в центральную компанию, а также средства, внесенные ими в ее уставный капитал, в отчетности не отражаются. Не включаются в нее также и показатели баланса и финансовые результаты, поскольку они отражают объемы реализации товаров (работ и услуг). Обязательства и взаимные расчеты между центральной компанией и участниками также в сводную отчетность не идут.

Наоборот, и это должны хорошо знать адвокаты, прибыль и убытки каждого участника группы показываются в отчетности в самой развернутой форме.

Показатели бухгалтерской отчетности группы входят в сводную отчетность со времени регистрации группы, а не с даты организации участника.

Адвокаты должны знать некоторые особенности банковской отчетности и их отражения в сводной ведомости. В частности, показатели финансово-хозяйственной деятельности банков, кредитных и страховых организаций, инвестиционных фондов в отчетность также не включаются. Если в группе есть две или более банковских или страховых организаций, инвестиционных компаний, то составляется отдельная сводная отчетность по видам деятельности именно этих организаций.

Адвокаты, обслуживающие группы, должны знать процедуру сдачи сводной отчетности. В пояснительной записке к ней центральная компания указывает наименования участников группы, их юридические адреса, величину их уставных капиталов и долю каждого в объединенном активе.

Центральная компания как юридическое лицо обязана составить и представить отчетность по формам, утвержденным Министерством финансов РФ.

Сводная отчетность идет в налоговые органы, участникам группы, в министерство экономики РФ.

Адвокаты, обслуживающие финансово-промышленные группы, должны знать, что отчетности предшествует аудиторская проверка. Она осуществляется независимым аудитором, проводится за счет средств центральной компании группы. В обязательном порядке проводится аудиторская проверка, так называемый "обязательный аудит", именно в группе, а не в ее центральной компании. Аудиторская проверка и последующая отчетность проводятся не чаще чем один раз в год, причем проверка, проводимая по инициативе полномочного государственного органа, проводится за его собственный счет. Участники группы предоставляют государственному органу по его запросу любую информацию, в том числе и по конкретным вопросам текущей деятельности группы.

Адвокату нетрудно заметить, что понятие "взаимозависимые лица" весьма сходно по содержанию с предпринимательским объединением. Последние отражают в отчетности единые финансовые результаты, формируют совокупную налогооблагаемую базу, уплачивают консолидированные платежи. Поэтому любое предпринимательское объединение - это группа взаимозаменяемых лиц, которая выступает в качестве субъекта в налоговых правоотношениях. Предпринимательское объединение можно считать субъектом финансового права.

Процессы создания и деятельности предпринимательских объединений, обслуживаемых адвокатами, находятся в сфере антимонопольного регулирования. В этих объединениях идет взаимная интеграция экономических возможностей их участников. В результате происходит усиление позиций объединения на рынках товаров и услуг. Многие объединения создаются только для того, чтобы расширить рыночное участие своих членов. Участники объединения могут занять доминирующее положение в определенной сфере и, тем самым, создавать трудности для свободной конкуренции. Поэтому в отношении предпринимательских объединений и требуется антимонопольное регулирование. Это сообразуется с интересами рыночной экономики и соответствует практике развитых зарубежных стран. Не случайно, что в законодательстве предусмотрено участие антимонопольных органов в регистрации финансово-промышленных групп. Эти органы дают заключения, проводят экспертизы организационных проектов, учредительных документов и пр. В некоторых случаях они применяют меры по пресечению объединением монополистической деятельности.

Адвокату нужно разбираться и в антимонопольном законодательстве. В частности, здесь сформулирован ряд определений, прямо относящихся к предпринимательским объединениям. Это участие в уставном капитале, понятие группы лиц, определение аффилированного лица и др. В соответствии со ст. 4 Закона РФ № 948-1 от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"1 данный правовой акт именуют также "Антимонопольным законом".

Адвокатам, обслуживающим объединения, приходится сопровождать процесс приобретения акций (долей) в уставном капитале хозяйственных обществ. Это, по существу, покупка, получение иной возможности осуществления самостоятельно или через представителей воплощенных в этих акциях (долях) права голоса на основании Договора доверительного управления, Договора поручения, а также на основании иных сделок. Приобретение участия - это более широкое понятие по отношению к покупке акций (долей) по договору купли-продажи. В соответствии с п. 2 ст. 11 "Антимонопольного закона", антимонопольный орган контролирует приобретение акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственных обществ. Такое приобретение долей может привести объединение к доминирующему положению на рынке либо ограничит число конкурентов 2.

Ст. 4 "Антимонопольного закона" называет хозяйствующие субъекты. Ими признаются российские и иностранные коммерческие организации, их объединения, союзы, ассоциации и некоммерческие организации, за исключением тех, кто не занимается предпринимательской деятельностью. В их числе находятся сельскохозяйственные потребительские кооперативы, а также индивидуальные предприниматели. Объединения, не наделенные правами юридического лица, не относятся к категории хозяйствующих субъектов, тех, к которым применяется антимонопольное регулирование. Ст. 4 Закона содержит весьма важное дополнение. Оно состоит в том, что положения "Антимонопольного закона", относящиеся к хозяйствующим субъектам, распространяются и на "группу лиц".

Та же ст. 4 "Антимонопольного закона" определяет понятие "доминирующее положение". В связи с этим указывается несколько критериев. Прежде всего доминирующим является исключительное положение хозяйствующего субъекта или нескольких таких субъектов на рынке товара, который не имеет заменителя. Либо, наоборот, есть взаимозаменяемые товары. Это дает объединению возможность оказывать решающее влияние на обращение товара, затруднять доступ на рынок другим хозяйствующим субъектам.

Доминирующим признается положение такого хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара составляет 65% и более, за исключением тех случаев, когда хозяйствующий субъект докажет, что, несмотря на превышение указанной величины, его положение на рынке не является доминирующим.

Доминирующим также может быть признано и положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке товара составляет менее 65%, но если это установлено антимонопольным органом, который исходит из ряда условий. Прежде всего учитываются стабильность, доли хозяйствующего субъекта на рынке, относительный размер долей на рынке, принадлежащих его конкурентам, возможность доступа на этот рынок новых конкурентов и иных критериев, характеризующих товарный рынок. Не может считаться положение субъекта доминирующим, если его доля на рынке определенного товара не превышает 35%.

"Группа лиц" в антимонопольном законодательстве - это объединения юридических и (или) физических лиц. Применительно к ним выполняется ряд условий. Первое из них это, когда лицо или несколько лиц совместно, в результате согласованных действий имеют право прямо или косвенно распоряжаться более чем 50% от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), которые составляют уставный капитал юридического лица. Причем основания такого права разные. Это может быть: договор купли-продажи; договор доверительного управления, договор о совместной деятельности, договор поручения и т.п. сделки.

Косвенное распоряжение голосами юридического лица - это возможность фактического распоряжения ими через третьих лиц, по отношению к которым первое лицо обладает вышеперечисленным правом или полномочием.

Адвокаты справедливо считают, что "группа лиц" имеется тогда, когда несколько лиц получили возможность на основании договора или иным образом определять решения, принимаемые другими лицами, в том числе определять условия ведения другими лицами предпринимательской деятельности либо осуществлять полномочия исполнительного органа других лиц на основании договора.

"Группа лиц" имеется тогда, когда одно лицо вправе назначать единоличный исполнительный орган или более 50% состава коллегиального исполнительного органа юридического лица, когда по предложению одного лица избрано более 50% состава совета директоров, наблюдательного совета или иного коллегиального органа управления юридического лица.

"Группу лиц" образует и одно физическое лицо, но то, которое осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа всего юридического лица. В "группу лиц" входят определенные физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и пр., а также лица, предложенные юридическим лицом, которые составляют более 50% состава коллегиального исполнительного органа.

"Группа лиц" - это совет директоров, наблюдательный совет, иной коллегиальный орган управления двух и более юридических лиц или в "группу лиц" по предложению одних и тех же

юридических лиц оказалось избранным более 50% состава совета директоров, наблюдательного совета или иного коллегиального органа управления двух и более юридических лиц.

"Группа лиц" - это одни и те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры, а также юридические лица, которые имеют право самостоятельно или через представителей, поверенных, распоряжаться более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный капитал каждого из юридических лиц.

"Группа лиц" - это физические и (или) юридические лица, которые имеют право самостоятельно или через представителей, поверенных, распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный капитал юридического лица, и одновременно - данные физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры. Или когда лица, предложенные юридическим лицом, составляют более 50% процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров, наблюдательного совета или иного коллегиального органа управления другого юридического лица.

"Группой лиц" считаются юридические лица, которые являются участниками одной финансово-промышленной группы. И наконец, "группу лиц" образуют физические лица, которые являются супругами, родителями и детьми, братьями или сестрами.

Федеральный закон № 70-ФЗ от 6 мая 1998 г. ввел в "Антимонопольный закон" категорию аффилированных лиц. В соответствии со ст. 4 "Антимонопольного закона" в редакции от 6 мая 1998 г., аффилированными считаются физические и юридические лица, которые способны оказывать влияние на деятельность юридических и физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются следующие категории субъектов. Это член совета директоров, наблюдательного совета или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа. Ими также являются лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой относится данное юридическое лицо. Аффилированные - это такие лица, которые вправе распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный капитал юридического лица. И наконец, аффилированным считается юридическое лицо, которое имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный капитал данного юридического лица.

Если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров, наблюдательных советов и иных коллегиальных органов управления, а также коллегиальных исполнительных органов - участников финансово-промышленной группы. Кроме того, ими могут быть и лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Антимонопольное законодательство предусматривает предварительное согласование создания ассоциаций и союзов (ст. 17 "Антимонопольного закона"). Ст. 18 "Антимонопольного закона" устанавливает, что с предварительного согласия федерального антимонопольного органа на основании ходатайства юридического или физического лица осуществляются следующие действия.

1). Приобретение лицом, группой лиц акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо, группа лиц, получают право распоряжаться более чем 20 % акций (долей). Данное требование не распространяется на учредителей хозяйственного общества при его образовании.

2). Получение в собственность или пользование одним хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных средств или нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта, если балансовая стоимость этого имущества, составляющего предмет сделки, превышает 10 % балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, который отчуждает имущество.

3). Приобретение лицом (группой лиц) прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительного органа. Кроме того, заключение федерального антимонопольного органа (в настоящее время - Министерство РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства) требуется также при создании финансово-промышленных групп (ст. 5 Федерального закона "О финансово-промышленных группах").

Некоторые особенности имеет антимонопольное регулирование создания и деятельности объединений в финансовой сфере. Это банковская деятельность, профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, страховая деятельность, иные виды деятельности на финансовых рынках. В соответствии со ст. 3 Федерального закона "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" от 23 июня 1999 г. №117-ФЗ1, доминирующим положением финансовой организации признается объем финансовых услуг, которые предоставляются финансовой организацией или несколькими финансовыми организациями на рынке финансовых услуг. Значительный объем услуг дает организации возможность оказывать решающее влияние на предоставление финансовых услуг на рынке или затруднять доступ на этот рынок другим финансовым организациям. В соответствии со ст. 4 Закона, доминирующее положение финансовой организации на рынке финансовых услуг определяется федеральным антимонопольным органом в особом порядке. Последний утверждается федеральным антимонопольным органом по каждому виду рынка финансовых услуг, причем по предварительному согласованию с определенными органами. Так, на рынке ценных бумаг согласование идет с ФКЦБ РФ. На рынке банковских услуг - с ЦБ РФ; на рынке страховых услуг - с федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование па рынке страховых услуг; на рынке иных финансовых услуг - с федеральными органами исполнительной власти, осуществляющими регулирование этих услуг.

В Федеральном законе "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" определена концентрация капитала как объекта антимонопольного регулирования. Концентрация капитала на рынке финансовых услуг - это слияние, присоединение финансовых организаций, приобретение ими активов или акций (долей в уставном капитале) друг друга, а также приобретение третьими лицами активов или акций (долей в уставном капитале) финансовой организации.

Положения Федерального закона "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг", касающиеся финансовых организаций, распространяются как на аффилированных лиц, так и на "группу лиц". При этом в ст. 3 Закона "группа лиц" определена как объединение юридических и физических лиц, признаваемых "группой лиц" в соответствии с законодательством РФ. Ссылка на действующее законодательство РФ относится также и к аффилированным лицам.

В Федеральном законе "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" есть требования по согласованию создания некоммерческих объединений кредитных организаций в форме ассоциаций и союзов. Ст. 11 этого закона устанавливает, что создание объединений (ассоциаций, союзов) финансовых организаций происходит только после получения предварительного согласия федерального антимонопольного органа.

Участники либо один из участников объединений (ассоциаций, союзов) финансовых организаций должны направить в федеральный антимонопольный орган ходатайство о получении согласия, причем в течение 30 дней с момента принятия ими решения о создании объединений (ассоциаций, союзов) финансовых организаций. Решение о признании создания таких объединений будет признано правомерным либо ограничивающим конкуренцию на рынке финансовых услуг. Оно принимается федеральным антимонопольным органом в течение 30 дней после получения всей информации, необходимой для принятия указанного решения.

Если федеральный антимонопольный орган признает, что создание объединений (ассоциаций, союзов) финансовых организаций ограничивает конкуренцию на рынке финансовых услуг, то финансовые организации, участвующие в указанных объединениях (ассоциациях, союзах), должны по требованию федерального антимонопольного органа изменить условия их создания, а также выполнить иные законные требования, предусмотренные решением федерального антимонопольного органа о восстановлении необходимых условий конкуренции на рынке финансовых услуг.

Действия финансовых организаций по созданию объединений (ассоциаций, союзов), приводящие к ограничению конкуренции на рынке финансовых услуг, могут быть признаны недействительными полностью или частично в судебном порядке по иску федерального антимонопольного органа. Убытки, причиненные в результате создания объединений (ассоциаций, союзов), которые привели к ограничению конкуренции на рынке финансовых услуг, подлежат возмещению в порядке, установленном законодательством РФ.

Ст. 16 Федерального закона "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" предусматривает государственный контроль за приобретением активов или акций (долей в уставном капитале) финансовых организаций. Такой контроль осуществляется в следующих случаях. Когда приобретается в результате одной или нескольких сделок юридическим или физическим лицом (группой лиц) более 20% акций (долей в уставном капитале) финансовой организации; если совершены приобретения, величина которых превышает величину активов финансовой организации, установленную Правительством РФ.

Контролируются и случаи приобретения юридическим или физическим лицом (группой лиц), прав, позволяющих определять условия осуществления финансовой организацией ее предпринимательской деятельности либо осуществлять функции ее исполнительного органа. И наконец, контроль нужен при создании финансовой организации и изменении ее уставного капитала, а также при слиянии, присоединении других финансовых организаций.

Согласно ст. 20 Федерального закона "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" сделки, совершенные в нарушение порядка, установленного Законом и приводящие к возникновению или усилению доминирующего положения финансовых организаций и ограничению конкуренции на рынке финансовых услуг, могут быть признаны недействительными в судебном порядке по иску федерального антимонопольного органа.

В случае неисполнения участниками указанных сделок требований федерального антимонопольного органа о восстановлении необходимых условий конкуренции на рынке финансовых услуг в установленные им сроки такие сделки также могут быть признаны недействительными в судебном порядке по иску федерального антимонопольного органа. Неисполнение решений, принятых федеральным антимонопольным органом в соответствии с Законом, является основанием для признания в судебном порядке указанных сделок недействительными по иску федерального антимонопольного органа.

Нарушение требований Закона в части получения предварительного согласия федерального антимонопольного органа на совершение сделок, указанных в ст. 16 Закона или уведомления, указанного в ст. 19 Закона, является основанием для наложения федеральным антимонопольным органом штрафов в соответствии с действующим законодательством.

Категории "группа лиц" и "аффилированные лица" в антимонопольном законодательстве, "взаимозависимые лица" в законодательстве о налогах и сборах и предлагаемый термин "предпринимательское объединение" весьма близки друг к другу по содержанию.

Любое предпринимательское объединение представляет собой группу аффилированных лиц. Поэтому в целях антимонопольного регулирования при получении доминирующего положения и в иных случаях нарушения конкуренции предпринимательские объединения рассматриваются как единое целое. На основании этого справедлива мысль, что "в некоторых отношениях данные производственно-хозяйственные комплексы правосубъектны"1. Автор далее отмечает, что в отношениях, регулируемых антимонопольным законодательством, предпринимательские объединения как хозяйствующие субъекты действительно выступают в качестве единого субъекта.

Кроме объединений в форме ассоциаций и союзов, обладающих статусом юридического лица и являющихся некоммерческими организациями, существуют еще и основанные на участии или на договоре предпринимательские объединения, которые не являются юридическими лицами и при этом обладают управленческими функциями по отношению к своим участникам.

Авторы: 1379 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я

Книги: 1908 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я