• загрузка...
    5

§2. Функции адвоката в претензионно-исковой работе

загрузка...

Роль и значение претензионно-исковой работы трудно переоценить. От ее ведения напрямую зависит экономическое процветание фирмы. Защита имущественных прав и законных интересов предприятий в основном ведется по линии арбитражных судов.

Сущность претензионно-искового порядка состоит в том, чтобы сделать ненужной трату времени и средств на рассмотрение требований в арбитражном суде, когда они могут быть удовлетворены должником добровольно, если он убедится в их правомерности.

Доказательно убедить контрагентов в своей правоте - вот смысл претензионно-исковой работы.

Правильно поставленная претензионно-исковая работа включает в себя следующие моменты. Это прежде всего проверка исполнения конкретных обязательств, принятых контрагентами, а также самим предприятием. Учет претензий и исков, поступивших на предприятие и направленных другим предприятиям. Своевременное рассмотрение и предъявление претензий и исков. Исполнительное производство по взысканию присужденных сумм по признанным претензиям, исполнительным листам и приказам. Выявление причин и условий, приводящих к ненадлежащему исполнению договорных обязательств. Анализ претензионно-исковой работы и подготовка предложений по ее улучшению.

На адвоката в связи с этим возлагаются следующие обязанности. Надо определить порядок исполнения претензионно-исковой работы. Вести учет претензий и исков. Организовать сбор документов по претензиям и искам. Подготовить материалы для передачи в суд. Периодически докладывать информацию руководству фирмы о причинах и условиях несоблюдения обязательств.

Все договоры, а также другие документы, имеющие силу договора, регистрируются в журналах. Например, в журнале № 1 - договоры на продукцию, товары, услуги, отпускаемые предприятием, а в журнале № 2 - договоры на продукцию и товары, получаемые предприятием.

Полезно произвести оформление так называемых "контрольных карт", в которых указываются основные сведения по договорам и сроки их исполнения. По мере наступления сроков исполнения договоров в контрольных картах делаются отметки о ходе выполнения обязательств.

При подготовке претензий следует проверять точное и полное содержание обязательства, неисполнение которого вызовет необходимость предъявления претензии. Объем и сроки исполнения обязательств. Наличие в действующем законодательстве норм по применению санкций за ненадлежащее исполнение обязательств. Наличие в договоре раздела "ответственность сторон" и его положения.

Точное наименование и местонахождение участников договорных отношений с целью установления надлежащей стороны. Стандарты, технические и особые условия, спецификации и другая нормативно-техническая документация при подготовке претензий по качеству и комплектации продукции (товаров, услуг). А также транспортные документы, акты, отгрузочные разнарядки и т.д. Счета и правильность указанных в них цен, тарифов и прейскурантов. Соблюдение сроков, установленных для предъявления претензий и сроков исковой давности по обязательствам. Наличие переписки по факту неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Иные материалы, имеющие отношение к данному обязательству.

Предъявление претензий осуществляется с соблюдением определенной последовательности. Обычно адвокаты придерживаются следующего порядка. Определяют и находят имеющееся дело на данного контрагента. Затем идет подборка материалов, подтверждающих выявленный факт неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, в том числе - подготовка копий этих материалов. Подготовка претензионного письма. Отправка претензии адресату заказным письмом. Проверка своевременного исполнения требования, изложенного в предъявленной претензии, в случае ее признания. Подготовка исковых материалов в случае ее отклонения. В претензии необходимо указать: наименование предприятия, предъявившего претензию, и предприятия, к которому она предъявляется. Дату предъявления и номер претензии. Обстоятельства, являющиеся основанием для предъявления претензии. Ссылки на соответствующие нормативные акты. Требования заявителя, предлагаемый способ удовлетворения претензии. Это: перечисление взыскиваемой суммы, доукомплектование некомплектной продукции, замена недоброкачественной продукции доброкачественной и т.д., сумма претензии и ее расчет, если претензия подлежит денежной оценке. Платежные и почтовые реквизиты заявителя претензии. Перечень прилагаемых к претензии документов, а также других доказательств.

К претензии могут не прилагаться документы, имеющиеся у другой стороны. Подписывается претензия руководителем.

При вскрытии поступившей корреспонденции необходимо сохранять конверт, в который вложена претензия. Он может оказаться единственным доказательством своевременности или несвоевременности предъявления претензии к предприятию.

При рассмотрении поступившей претензии проверяются следующие обстоятельства. Наличие договорных отношений с предприятием, предъявившем претензию. Соответствие требований, заявленных в претензии, действующему законодательству, а также обязательствам, предусмотренным в договоре. Правильность составления расчета, если претензия заявлена в денежной сумме. Наличие в претензионных материалах необходимых документов. Правильность составления актов по недостачам или по качеству продукции и соблюдение сроков их составления. Правильность оформления транспортных документов, если претензии связаны с транспортными операциями. Соблюдение сроков предъявления претензии и сроков исковой давности по обязательствам, выполнение которых предусматривает претензия. Наличие правовых оснований для удовлетворения или отклонения претензии. Другие обстоятельства, учитывая особенности конкретного дела.

Если к претензии не приложены документы, необходимые для ее рассмотрения, то они запрашиваются у заявителя. Срок предоставления не может быть менее пяти дней, не считая времени нахождения почтового направления в пути.

В необходимых случаях при рассмотрении претензии предприятие должно производить выверку расчетов, экспертиз и другие действия, обеспечивающие урегулирование спора в претензионном порядке.

После выполнения вышеперечисленных действий адвокат в письменной форме уведомляет контрагента о результатах рассмотрения претензии.

В ответе на претензию обычно указывается следующее. Наименование предприятия, дающего ответ. Предприятие, которому направляется ответ. Дата и номер ответа. Дата и номер претензии, на которую дается ответ. При полном или частичном удовлетворении претензии признанная сумма, номер и дата платежного поручения на перечисление этой суммы или срок и способ удовлетворения претензии. При полном или частичном отказе в удовлетворении претензии мотивы отказа со ссылкой на соответствующие нормативные акты и документы, обосновывающие его. И наконец, перечень прилагаемых к ответу на претензию документов, а также других доказательств.

Срок для рассмотрения претензии исчисляется с даты на почтовом штемпеле места получения претензии.

Непринятие мер к урегулированию возникших хозяйственных споров в претензионном порядке, непредставление доказательств до-арбитражного урегулирования споров, нарушение порядка предъявления и рассмотрения претензий приводят к последствиям, указанным в ст. 104 и 105 арбитражно-процессуального кодекса, к оставлению иска без рассмотрения, а если дело возбуждено - к его прекращению.

К нарушениям претензионного порядка относятся следующие моменты. Это непредъявление предприятием претензии, несмотря на нарушение его имущественных прав и законных интересов. Непредъявление с претензией документов, необходимых для ее обоснования, вследствие чего она была отклонена. Предъявление и рассмотрение претензий с нарушением установленных сроков, а также оставление претензий без ответа. Предъявление иска в арбитражные суды до истечения сроков, установленных для рассмотрения претензии, если ответ на претензию не был получен.

Иски в арбитражные суды могут предъявляться адвокатами только тех предприятий, которые пользуются правами юридического лица, а также гражданами-предпринимателями (ст. 79 АПК). И только к предприятиям - юридическим лицам и гражданам-предпринимателям.

Иски оформляются и направляются в арбитражный суд сразу же по истечении сроков на получение ответа на заявленную претензию. При поступлении ответа на претензию ранее установленного срока иск оформляется сразу же при получении ответа.

Исковое заявление подается в письменной форме. Подписывается руководителем либо гражданином-предпринимателем. Другие лица права подписи исковых заявлений не имеют, хотя бы они и были уполномочены на это соответствующими руководителями.

В исковом заявлении адвокат указывает следующие обязательные обстоятельства. Наименование арбитражного суда, в который подается заявление. Наименование, юридические адреса и номера расчетных счетов сторон, с которых может быть произведено взыскание. Наименование банков, в которых находятся счета сторон. Цена иска, если иск подлежит оценке. Предмет спора, если иск оценке не подлежит. Обстоятельства, на которых истец основывает свое требование. Обоснованный расчет взыскиваемой или оспариваемой суммы. Законодательство, на основании которого предъявляется иск. Сведения о принятии мер к непосредственному урегулированию спора с каждым из ответчиков, за исключением случаев, когда принятия таких мер не требуется. Исковое требование. А если иск предъявлен к нескольким ответчикам - требование в отношении каждого из них. Перечень прилагаемых к заявлению документов.

В исковом заявлении могут быть указаны и другие сведения, если они необходимы для правильного разрешения спора.

В соответствии со ст. 80 АПК РСФСР к исковому заявлению прилагаются документы, подтверждающие принятие мер к непосредственному урегулированию спора с каждым из ответчиков, за исключением случаев, когда принятия таких мер не требуется. Направление ответчикам копии искового заявления и приложенных к нему документов, которые отсутствуют у ответчиков. Уплата госпошлины в установленном порядке и размерах.

Истцы, освобожденные от уплаты госпошлины, должны об этом делать запись в исковом заявлении. Следует воздерживаться от объединения нескольких самостоятельных требований в одном исковом заявлении. В соответствии со ст. 82 АПК РСФСР в одном исковом заявлении могут быть соединены исковые требования только в случае, когда они связаны между собой по основаниям возникновения или представленным доказательствам.

К нарушениям искового порядка относятся такие факторы, как подписание искового заявления лицами, не имеющими права подписывать его. В исковом заявлении не указаны наименования сторон, их почтовые адреса. Не представлены доказательства уплаты госпошлины в установленном порядке и размере. В одном исковом заявлении соединены несколько требований к одному или нескольким ответчикам, когда эти требования не связаны между собой по основаниям

возникновения или представленным обязательствам. Не представлены доказательства направления ответчику копии искового заявления и приложенных к нему документов, которые у него отсутствуют. Не представлены доказательства принятия мер к непосредственному урегулированию спора с другой стороной, кроме случаев, когда принятия таких мер не требуется. До вынесения определения о возбуждении производства по делу от истца не поступило заявление об урегулировании спора.

В этих случаях в соответствии со ст. 86 АПК РСФСР судья возвращает исковое заявление. Судья должен вернуть исковое заявление не позднее пяти дней со дня поступления заявления. Его действия могут быть обжалованы председателю арбитражного суда в месячный срок. Кроме того, судья может отказать в принятии искового заявления в случае, если спор не подлежит разрешению в арбитражном суде, когда сторонами заключено соглашение о передаче данного спора на разрешение третейского суда, если в производстве другого органа, разрешающего споры, имеется дело по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям или имеется решение этого органа.

Об отказе в принятии искового заявления судьей выносится определение, которое направляется сторонам, другим лицам в пятидневный срок. На это определение можно принести кассационную жалобу.

Возвращение искового заявления не препятствует после устранения допущенного нарушения вторичному обращению в арбитражный суд. Возврат искового заявления арбитражем не прерывает течения срока исковой давности.

Стороны в арбитражном суде представляют руководители. Их полномочия подтверждаются документами, удостоверяющими их служебное положение. Все остальные лица, представляющие предприятие, в том числе и адвокаты, должны иметь специальную доверенность.

При своевременном и юридически обоснованном рассмотрении претензий, предъявление исков, как правило, исключается. Но если исковое заявление все-таки пришло, то действия адвоката должны быть следующими. Надо рассмотреть поступившее исковое заявление со всеми приложенными к нему исковыми материалами. Приобщить к нему претензию. Проверить, не пропущен ли истцом срок исковой давности. Проверить фактические обстоятельства и юридическую обоснованность исковых требований. Правильность ссылок на нормативные акты, договор и другие документы правового характера.

При обоснованности иска нужно определить, в какой части признаются исковые требования. И какие принимаются меры к их удовлетворению до рассмотрения дела в арбитражном суде. Предусмотреть, какие материалы должны быть представлены в арбитраж для обоснованного отклонения иска. Определить, кто будет представлять интересы предприятия в арбитражном суде.

В соответствии со ст. 83 АПК РСФСР адвокат направляет отзыв на исковое заявление арбитражному суду, а второй экземпляр - истцу. Не будет большим нарушением, если отзыв суду будет представлен прямо в судебном заседании, имея на руках доказательства о направлении отзыва истцу. Главное, что адвокат должен указать в отзыве, это мотивы полного или частичного отклонения требований истца со ссылкой на законодательство. До принятия решения арбитражным судом адвокат имеет право предъявить встречный иск для разрешения его совместно с первоначальным. Он должен быть связан с первоначальным (ст. 84 АПК РСФСР). Предъявление встречного иска производится по общим правилам о предъявлении исков.

Претензии и иски регистрируются как "входящая" и "исходящая" почта. Конверты должны быть сохранены. Кроме того, адвокат обязан вести учет претензий и исков.

Это способствует своевременному рассмотрению и предъявлению претензий, а также способствует оперативному устранению наиболее частых и характерных нарушений сторон. Можно завести "Журнал № 1" - по учету претензий и исков, предъявленных предприятием, и "Журнал № 2" - по учету претензий и исков, предъявленных к предприятию.

Конкретные формы регистрации, учета и хранения претензий и исков определяются адвокатом, исходя из объема и характера этой работы.

Авторы: 1379 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я

Книги: 1908 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я