• загрузка...
    5

§2. Профессиональная тайна адвоката

загрузка...

Деятельность адвокатуры тесно связана с правом гражданина на охрану личной жизни. Адвокат гарантирует человеку уверенность в том, что его поступки и высказывания в сфере личного, интимного и т.п. не будут фиксироваться, предаваться огласке и использоваться государственными и иными органами и лицами. Осуществление правовой охраны личной жизни граждан происходит в основном в двух направлениях. Это установление границ внешнего, постороннего вмешательства в сферу личной жизни и запрет распространения информации о ней.

Конституция РФ, устанавливает право граждан на личную жизнь. Она указывает, что им гарантируется тайна переписки, телефонных переговоров и телеграфных сообщений. Элемент тайны присущ и другим конституционным правам граждан. Так, право неприкосновенности жилища призвано обеспечить тайну уединения человека, его досуга, семейных и дружеских связей, духовных и материальных потребностей. Право на защиту - возможность сохранить в тайне сведения, которые обвиняемый сообщает лишь адвокату.

Меры охраны тайны личной жизни граждан предусмотрены и в уголовно-процессуальном законодательстве. Согласно ст. 12 УПК РСФСР гражданам гарантируется неприкосновенность жилища, и никто не имеет права без законного основания войти в жилище против воли проживающих в нем лиц.

Личная жизнь граждан, тайна переписки, телефонных переговоров и телеграфных сообщений охраняются законом.

Статья 170 УПК РСФСР обязывает следователя не допускать оглашения выявленных при обыске и выемке обстоятельств жизни лица, занимающего данное помещение, и других лиц. Охране личной жизни граждан содействует запрет домогаться в ходе судопроизводства показаний путем насилия, угроз и иных незаконных мер, действовать в ночное время, присутствовать при обнажении лица другого пола и др. (ст. 20, 171,181,183 УПК РСФСР). Для сохранения в тайне сведений об интимных сторонах жизни участвующих в деле лиц закрываются двери зала судебного заседания (ст. 18 УПК РСФСР). Для охраны тайны общения личная переписка и телеграфные сообщения граждан могут быть оглашены в судебном заседании только о согласия лиц, между которыми происходили переписка и телеграфные сообщения. В противном случае эти данные исследуются в закрытом судебном заседании.

В гражданском праве содержатся нормы, охраняющие право человека на изображение; тайну дневников, писем, записок; тайну вкладов.

Охрана личной жизни несовместима с незаконным и необоснованным проникновением в сферу индивидуальной свободы в целях получения информации о гражданине. Закон не разрешает использование фонозаписи, фотографии, электроники, телевидения и других видов современной техники для наблюдения за личной жизнью граждан. В связи с этим нарушение конституционного права граждан на неприкосновенность жилища, тайну переписки, телефонных переговоров и телеграфных сообщений, на тайну усыновления и голосования влечет уголовную ответственность (ст. 137,138,139 УК РФ)1.

Поскольку нарушение законных интересов гражданина недопустимо, он должен иметь возможность получать сведения о работе государственных и общественных организаций, когда это касается его интересов. Отсюда понятно значение вывода о необходимости юридического закрепления права граждан получать интересующие их сведения и об ответственности за воспрепятствование реализации права граждан на информацию, а также за сокрытие, искажение и неправомерное употребление.

Одна из задач адвокатуры - обеспечить уважение прав, чести и достоинств других лиц, их права на тайну личной жизни. Участие в разрешении данной задачи предполагает, что адвокат с уважением относится к правам, чести и достоинству граждан. Выполняя профессиональные функции, адвокат не вправе задавать вопросы или допускать в устной или письменной форме высказывания, оскорбительные для свидетеля, потерпевшего или иного лица, в нарушение закона разглашать их личные тайны. При истребовании документов через юридическую консультацию адвокату нужно помнить о конституционном праве на охрану личной жизни граждан.

Адвокат не вправе представлять следователю и суду материалы, полученные с нарушением личных тайн граждан. В качестве доказательств эти материалы недопустимы. Так, по делу о признании брака недействительным адвокат ответчицы ходатайствовал о приобщении к делу переписки истца с другой женщиной. Убедившись в том, что ответчица не является отправителем и получателем писем, суд сослался на положения Конституции СССР о тайне переписки и в

удовлетворении ходатайства отказал. Суд поступил правильно, поскольку письма были добыты ответчицей и представлены ее адвокатом с нарушением закона1.

Суд или иной орган не вправе выяснять обстоятельства личной жизни граждан, не имеющие отношения к делу. Равным образом нет такого права и у адвоката. Он должен учитывать, что его действия и поведение других лиц, связанные с информацией о личной жизни граждан, могут производиться лишь со строго целевым назначением. Данное положение относится ко многим лицам. Например, нотариусу не дано право выяснять мотивы, по которым гражданин решил составить завещание, а работнику сберегательного банка - причину снятия вкладчиком со своего счета значительной суммы и т.п.

Обязанность хранения тайны адвокат не может нарушить, полагая, что это не повредит или даже поможет его клиенту. Вместе с тем, в исключительных случаях может возникнуть очень сложная ситуация.. Подзащитный отрицает обвинение и сообщает адвокату о реабилитирующем обстоятельстве, но оглашать его публично отказывается. Вправе ли адвокат раскрыть то, что ему было доверено как тайна? Если он выполнит волю подзащитного - приговор будет обвинительный, когда же нарушит молчание, а следовательно, и тайну, подзащитный, возможно, будет оправдан.

Защищая несовершеннолетнего или человека, не способного к самостоятельной защите из-за психических или физических недостатков, участвуя в деле о преступлении, за которое может быть назначена смертная казнь, адвокат наделяется большей процессуальной самостоятельностью. По остальным же делам процессуальная самостоятельность адвоката ограничена. И вряд ли он может заявлять ходатайства, подавать жалобу и совершать иные процессуальные действия против воли подзащитного.

Обязанность адвоката - не разглашать сведения, полученные в связи с оказанием юридической помощи. Это существенная гарантия права обвиняемого на защиту и других конституционных прав личности. Вопрос этот для адвоката является как этическим, так и юридическим 1.

Принцип адвокатской тайны установлен не только в сфере охраны личной жизни. Его необходимость обусловлена и заинтересованностью общества и государства в надлежащем осуществлении юридической помощи. А это немыслимо без доверия к адвокатам со стороны обратившихся к ним лиц. Так, обвиняемый не обязан давать показания. Однако эта гарантия может оказаться нереальной, если следователь или суд смогут получать необходимые сведения путем допроса защитника. При таком положении обвиняемый будет вынужден решать, говорить ли ему с защитником лишь о том, что не может ему повредить, или рассказать все и тогда подвергнуть себя опасности ухудшить свое положение по сравнению с тем положением, если бы он отказался от помощи адвоката.

Законодательство, охраняющее профессиональную тайну, наполнено большим профессиональным смыслом. Нарушение доверия всегда вызывает у человека чувство негодования. И если недопустимо разглашение тайны, вверенной ему "под честное слово", то тем более это недопустимо лицу, доверие к которому обусловлено его профессией, т.е. адвокату.

Эффективность правосудия определяется средствами, которые закон разрешает употреблять в судопроизводстве. Его качество будет низким, если цели уголовного или гражданского судопроизводства будут достигаться с использованием таких средств, как получение с нарушением тайны информации адвокатом о лице, обратившемся к нему за помощью. Органы государства имеют достаточно возможностей в отыскании истины и в адвокатской информации не нуждаются.

Отсюда необходимо, чтобы лица, обращающиеся к адвокату, видели в нем человека, который окажет им юридическую помощь и не повредит им разглашением известных ему сведений. Профессиональная тайна адвоката является публично-правовым явлением. С ее помощью гарантируются интересы как правосудия, так и личности.

Сведения, составляющие личную тайну граждан, адвокат может почерпнуть из порученного ему дела, на приеме в юридической консультации, где он составляет деловую бумагу или дает совет. Но ни при каких условиях адвокат не может разглашать сведения, полученные им в связи с оказанием клиенту юридической помощи.

Разглашением являются те случаи, когда полученные адвокатом сведения становятся известными хотя бы одному постороннему лицу. Иногда адвокату требуется посоветоваться с коллегами. Их нельзя отнести к посторонним. Однако и в этом случае нужно стремиться к сдержанности, не называть дела, фамилии клиента или судьи и т.п. Надо избегать разглашения лишних сведений. Аналогичное положение должно быть и при обсуждении результатов проверки работы адвоката на заседании президиума или в юридической консультации и т.п.

Способы разглашения тайны различны: это сообщение в беседе или частном письме; в докладе или публикации; путем ознакомления с адвокатским досье и т.п. Но, независимо от способа, умысла или неосторожности адвоката и вида оказанной им юридической помощи поведение адвоката непрофессионально, а поэтому может быть рассмотрено президиумом коллегии адвокатов. При подтверждении факта адвокат может быть наказан.

В целях неразглашения личных тайн граждан необходимо не только свидание наедине защитника с обвиняемым. Требуются также иные меры, обеспечивающие секретность обмена информацией между адвокатами и лицами, обращающимися к ним за юридической помощью.

Факт обращения в юридическую консультацию отражается в регистрационной карточке, в которой указываются фамилия, имя, отчество и адрес клиента, но с его слов. И это правильно.

Сейчас существует много разнопрофильных консультаций, например, по семейным проблемам, где прием ведут врач, педагог, юрист, психолог и другие специалисты, и у посетителей никто не спрашивает ни имени, ни адреса, ни места работы. Действуют "телефоны доверия", анонимность и доступность которых позволяет человеку обсудить с психологом, невропатологом, сексологом и пр. самые сложные личные проблемы. Возникают наркологические кабинеты и амбулатории, где лечение проводится анонимно. Особенность такой практики в том, что гражданин не откажется от необходимой ему помощи из-за боязни фиксации и дальнейшего распространения сведений о нем и его личной жизни.

Эти проблемы относятся также и к оказанию юридической помощи. Иногда от нее отказываются в связи с нежеланием сообщить данные о своей личности. Между тем фамилия, имя, отчество, адрес клиента и содержание его вопроса вряд ли нужны, например, при заполнении регистрационных карточек при даче советов. Хотя с расширением таких сведений трудно согласиться, есть коллегии, где в целях контроля за качеством консультационной работы, с учетом мнения клиентов, на магнитную ленту записываются их беседы с адвокатами.

Под предлогом укрепления трудовой дисциплины юридические консультации обязывают заводить журналы и указывать там не только фамилию, имя, отчество и адрес клиента, но и место работы. Предложение много знать о клиентах, обратившихся к адвокатам, влечет обоснованные жалобы граждан. С такой практикой нельзя согласиться. Конституционный принцип охраны личной жизни граждан является государственно признанным, и пренебрегать им ради контроля за качеством работы адвоката, даже с согласия клиента, нет никаких оснований.

Обязанность хранить тайны клиентов должна распространяться не только на адвокатов, но и на всех работников юридической консультации и президиума коллегии (бухгалтеров, кассиров, секретарей и др.). В этих целях от работника необходимо получать обязательство о сохранении в тайне сведений о клиентах, обладателем которых он оказался в связи с работой в коллегии адвокатов.

По "Положению об адвокатуре" адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением обязанностей защитника или представителя.

Адвокат не может быть допрошен как в случае участия в деле в качестве защитника, так и представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика. Допрос исключается не только в уголовном судопроизводстве, но и в других видах производства. Адвокат не может быть допрошен как по тем обстоятельствам, которые ему сообщил обвиняемый или иное представляемое лицо, так и по тем, которые адвокат узнал от родственников обвиняемого или из других источников в связи с осуществлением профессиональных функций.

Закон охватывает широкий круг обстоятельств, по которым допрос адвоката исключается. Сюда входят данные, которые стали известны адвокату "в связи с выполнением им обязанностей защитника или представителя". Следовательно, это могут быть обстоятельства, касающиеся любого участника процесса, и даже лица, не допрошенного по делу.

Бывают очень сложные ситуации для адвоката. Так, если обвиняемый отрицает обвинение и признался своему адвокату в совершении более тяжкого преступления, то адвокат до открытия судебного заседания или даже до поступления дела в суд должен разъяснить клиенту свое положение. Тот отказывается либо от своего признания, либо от адвоката.

Более сложным будет положение защитника в том случае, когда он становится обладателем тайны уже во время судебного процесса. Защитник, не раскрывая доверенной ему тайны, вместе с тем ведет защиту в направлении, противоположном правде по делу. Когда подзащитный, отрицая обвинение, станет говорить адвокату, что совершил новое преступление, адвокат должен посоветовать ему обратиться в компетентные органы.

Отсюда вытекает вывод: если обвиняемый сообщит адвокату о совершении преступления, адвокат должен все равно вести защиту и исходить из материалов конкретного дела, а не из отсутствующего там признания.

Если адвокату в связи с исполнением обязанностей защитника становятся известны от обвиняемого или других лиц сведения о готовящемся или совершенном преступлении, недонесение о котором - уголовно наказуемое деяние, он по закону обязан сообщить об этом соответствующим должностным лицам. Но это противоречит "Положению об адвокатуре", несовместимо и с уголовным законодательством, по нему адвокат не является субъектом уголовной ответственности за недоносительство.

Адвокат, следователь и суд не должны идти на отступление от принципа, пренебрегать требованиями закона и нравственности, которые запрещают допрос адвоката и разглашение вверенной ему тайны. Если адвокат, к примеру, и даст показания, изобличающие подзащитного или другое лицо, обратившееся за юридической помощью, то и тогда использование показаний адвоката будет незаконным, поскольку в качестве доказательства они недопустимы. Следовательно, адвокат обязан отказаться от дачи показаний.

Обязанность сохранения тайны должна лежать на адвокате с момента оказания им той или иной юридической помощи. Именно с этого времени, а не с момента приема адвокатом защиты обвиняемого или представительства интересов других лиц, информация, полученная адвокатом от клиента, не подлежит разглашению. Закон запрещает адвокату разглашать тайну и принимать поручение на ведение дела, если он ранее оказывал любую юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам сегодняшнего клиента.

Адвокат может получить сведения, содержащие тайну, в момент обращения к нему человека за консультацией или при обсуждении вопроса о его участии в деле, за которым прием защиты не последовал. Однако и тогда адвокат не может быть допрошен о сообщенных ему обстоятельствах. При ином порядке граждане будут вынуждены вообще избегать обращения к адвокатам.

Обязанность сохранять тайну остается у адвоката и после прекращения с клиентом отношений, в силу которых она возникла, даже после смерти своего доверителя. При проверке вновь открывшихся обстоятельств для решения вопроса о возбуждении дела, а также в ходе расследования или судебного разбирательства дел о злоупотреблениях следователя, судьи или других лиц, защитник также не может быть допрошен в качестве свидетеля.

Суд и следственные органы не могут допрашивать адвоката независимо от того, желает ли он сам давать показания или нет. Закон об этом изложен в такой редакции, которая исключает какое-либо иное его понимание. Вызывать и допрашивать адвоката запрещается. Причем от адвоката нельзя требовать не только сведений, полученных им в устных беседах с обвиняемым и другими лицами, но и изложенных в его досье. Отступление от такого порядка влечет за собой грубое нарушение права обвиняемого на защиту и прав других граждан.

Президиумы коллегий верно подчеркивают отсутствие у следователя права допрашивать обвиняемого о содержании его беседы с защитником. Таким образом, сохранение адвокатом тайны клиента необходимо и в качестве гарантии нормальной адвокатской деятельности.

Обвиняемому, его близким и адвокату должна быть обеспечена возможность свободно говорить обо всем, о чем они считают нужным, без опасения, что сказанное будет обращено кому-либо из них во вред. Ведь они готовятся к своей защите, а не к совершению какого-либо запрещенного действия.

Кроме того, сведения о принятии защиты, оплате труда адвоката и других непроцессуальных вопросах юридической помощи, о содержании бесед обвиняемого с адвокатом не входят в предмет доказывания по уголовному делу (ст. 68 УПК РСФСР).

Указанные сведения нельзя получать не только от защитника и обвиняемого, запрещено также получать их и от близких обвиняемому лиц при их допросе в качестве свидетелей. Согласно закону, в качестве свидетеля вызывается лишь то лицо, которому "могут быть известны какие-либо обстоятельства, подлежащие установлению по данному делу". Свидетель вправе знать, по какому делу он вызван, и его допрос ведется не о чем угодно, а об обстоятельствах, подлежащих установлению по данному делу (ст. 72, 74 УПК РСФСР). Поэтому свидетель вправе уклониться от показаний по обстоятельствам, не имеющим отношения к данному делу.

Устранение вопросов, не имеющих отношения к делу, отражает права и интересы свидетеля и других лиц. Получение же от обвиняемого и свидетелей показаний о непроцессуальных вопросах юридической помощи и беседах с адвокатом способно ограничить права обвиняемого на защиту и гарантии нормальной адвокатской деятельности.

До сих пор не изжиты попытки следователей стеснить адвокатов в их стремлении критиковать нарушения, допускаемые в ходе расследования. К способам "нейтрализации" добросовестного адвоката относится его вызов на допрос в качестве свидетеля, получение с помощью уговоров и обещаний показаний об адвокате от обвиняемого или других лиц. К таким способам относится и выемка регистрационных карточек, квитанционных и ордерных книжек юридической консультации. Эти приемы ведут к тому, что адвокат может испугаться. Ведь он - интеллигентный человек. Поэтому для некоторых адвокатов их профессия является еще и опасной.

Выемка регистрационных карточек возможна только в случае возбуждения в отношении адвоката уголовного дела. Исходя из правил об отводах и требований объективного, полного и всестороннего исследования обстоятельств дела, вопрос о возбуждении дела и привлечении адвоката к уголовной ответственности не должен находиться в компетенции того правоохранительного органа, в котором адвокату пришлось вести дело конкретного человека.

Любая выемка возможна лишь с соблюдением всех требований закона. Согласно УПК РСФСР, она осуществляется не для изъятия вообще предметов и документов, которые могут иметь значение для дела, а для "изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для дела" (ч. 2 ст. 167 УПК). Выемка производится по мотивированному постановлению следователя (ч. 3 ст 167 УПК), подпись которого заверяется печатью начальника органа предварительного следствия.

В постановлении следователь обязан указать, какой индивидуально определенный документ (какая конкретно регистрационная карточка) подлежит изъятию и какое значение этот документ имеет для дела (ст. 168 УПК). Постановление должно быть не только мотивированным, но и обоснованным. Фактическими основаниями для производства выемки являются данные, полученные путем проведения процессуальных действий, а не оперативно-розыскным путем. Выемка возможна в присутствии понятых и заведующего юридической консультацией или другого лица, уполномоченного президиумом. Заявления присутствующих лиц подлежат занесению в протокол выемки. Эти лица вправе обжаловать действия следователя прокурору (ст. 169, 218-219 УПК). Копия протокола выемки вручается под расписку заведующему юридической консультацией или иному лицу, уполномоченному президиумом коллегии адвокатов (ст. 176, 177 УПК).

В регистрационных карточках, квитанционных и ордерных книжках содержатся сведения о личной жизни граждан, и у следователя нет оснований для сплошного осмотра или изъятия документов юридической консультации и выявления таким путем граждан, обращающихся за юридической помощью. Изъятие всех регистрационных карточек адвокатов за многие годы их работы имеет узковедомственную цель: любым путем отыскать компрометирующие адвоката сведения, попытаться доказать, что он получал гонорар сверх всяких пределов и т.п. Давление, оказываемое подобным образом, парализует волю даже самого сильного адвоката. В результате страдает не только адвокат. Под угрозу ставится достижение истины по делу, справедливость приговора.

Вопросы эффективной адвокатской деятельности являются принципиальными и волнуют многих людей. Устранение серьезных нарушений законности, допускаемых следственными органами и судами, возможно лишь при наличии прочных гарантий адвокатской деятельности. За преследование адвокатов, принципиально отстаивающих права граждан, а тем самыми и правосудия, виновных надо привлекать к строгой ответственности, а не ограничиваться "замечаниями" и "предупреждениями", как это часто бывает в жизни.

Допрос адвоката в качестве свидетеля, получение сведений о нем от обвиняемого и других граждан, повальные выемки и осмотры документов юридической консультации не согласуются ни с конституционным, ни с отраслевым законодательством. Подобные действия снижают активность адвокатов, мешают им выполнять законные функции.

Среди юридических профессий адвокатская профессия - одна из наиболее сложных. Невозможно заранее предсказать, чем закончится судебное разбирательство, не преподнесет ли оно адвокату какой-либо "сюрприз" или ситуацию, которая еще не встречалась в его практике. Нет одинаковых дел. Жизнь не стоит на месте. Меняются общественные отношения, законы. Вот эти-то причины и побуждают адвоката совершенствовать.

Авторы: 1379 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я

Книги: 1908 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я