• 5

§2. Добровольность объединения профессионалов – основа современной адвокатуры

В "Положении об адвокатуре РСФСР" 1980 г. точного определения адвокатуры не дано. Да этого и не требуется. В ст. 3 лишь указано, что "коллегии адвокатов являются добровольными объединениями лиц, занимающихся адвокатской деятельностью". Сказанного вполне достаточно, чтобы понять основные признаки адвокатуры.

В ст. 7 проекта закона "Об адвокатуре РФ" отмечено: "Коллегия адвокатов - некоммерческое самоуправляемое профессиональное объединение, основанное на индивидуальном членстве лиц, занимающихся адвокатской деятельностью.

В каждом субъекте Российской Федерации образуется одна коллегия адвокатов, которая не может иметь филиалов и представительств в других регионах".

Ст. 8 законопроекта, предусматривающая образование коллегии адвокатов, указывает: "Коллегия адвокатов образуется по заявлению группы учредителей, состоящей из лиц, имеющих высшее юридическое образование и постоянно проживающих на территории субъекта Российской Федерации.

На общем собрании учредителей принимается Устав и избираются руководящие органы коллегии".

Практически оба определения адвокатуры указывают на два ее главных признака: 1) объединение (организация) и 2) деятельность адвокатов.

Адвокатура - не государственная структура. Это ясно. Вместе с тем, она не может считаться "классической" общественной организацией. Ведь цели и задачи адвокатуре ставит общество в целом, а не определенный круг лиц. В адвокатуре действуют специальные правила доступа к специальности, осуществления профессиональной деятельности, контроля над ней и т.п.

Адвокатуру можно причислить к так называемым социальным институтам. Итак, адвокатура - это социально-правовой институт гражданского общества. Он выполняет как государственно значимые функции, так и задачи, обусловленные частным интересом граждан и юридических лиц. Среди людей, занимающихся сходной деятельностью, только адвокаты наделяются профессиональным иммунитетом.

Сказанное позволяет считать, что в определении адвокатуры должны содержаться: признаки организации, ее деятельности, законности, нравственной основы, целевого назначения. Поэтому можно дать такое определение понятия адвокатуры.

Это - независимый, самоуправляемый социально-правовой институт. Он действует на территории каждого субъекта Российской Федерации и объединяет лиц, призванных на профессиональной основе обеспечивать в соответствии с законом права граждан и юридических лиц путем оказания квалифицированной юридической помощи, которая дается в целях защиты их прав, свобод и законных интересов.

Признак добровольности объединения служит свидетельством того, что адвокатура - не орган государства. Она не является и не может быть частью, звеном, структурой системы правоохранительных органов.

Названное определение дано с тем, чтобы перечислить характерные признаки адвокатуры, показать ее отношения с государством, очертить место в обществе, назвать основные цели, задачи и методы работы. Этого вполне достаточно для того, чтобы обрисовать специфику адвокатуры.

Подчеркнем особо, что нами дается не строго научное определение категории "адвокатура", а называется самое общее, весьма условное и приблизительное ее наименование именно как явления социально-правового характера.

Дать более четкое и даже точное название адвокатуры пока невозможно из-за наличия системы объективных причин. Отметим главные из них.

Адвокатура, как ее ни формулируй, - это все же правоохранительная система, ибо в основе ее организации и деятельности лежит помощь гражданам и юридическим лицам в охране их прав от посягательств или их возможностей. Но называть ее правоохранительной нельзя, т.к. аналогичное название имеют уже определенные государственные органы: различного рода оперативные службы (систем МВД, ФСБ, ГРУ, налоговой полиции; следователи и прокуроры всевозможных профилей; суды и др.). Все это и входит в систему "правоохранительных органов", хотя каждый из названных субъектов системы подлинной, буквально понимаемой, строгой и однозначной "охраной прав" не занимается. Уголовный розыск ищет преступника. Налоговый полицейский ищет деньги. УБНОН тоже ищут, но уже наркотики. РУБОП ищут организованную преступность и пр.

В такой ситуации считать еще и адвокатуру "правоохранительной" организацией было бы ошибочным. Хотя по существу она целиком и полностью занимается только и единственно этим.

Независимость адвокатуры от государства подчеркивается еще и тем, что юридическим основанием, обусловливающим возникновение правоотношения по членству в коллегии адвокатов, является двусторонний акт: 1) заявление лица о желании вступить в состав коллегии и 2) постановление президиума коллегии о его приеме. Персонал же государственных учреждений, предприятий и организаций комплектуется на основе заявления гражданина и приказа руководителя или на базе трудового договора.

Государственные организации финансируются государством, его собственными или доверенными банками. Коллегия же адвокатов существует лишь на свои средства, получаемые от процентных отчислений из гонорара адвокатов. И никаких дотаций от государства она не видит. Даже не удается взять то, что государство должно адвокатуре. Это - деньги за работу, выполненную в порядке ст. 49 УПК.

Ст. 29 "Положения об адвокатуре РСФСР" указывает: "Средства коллегий адвокатов образуются из сумм, отчисляемых юридическими консультациями от оплаты за оказание юридической помощи".

Рабочие и служащие государственных организаций получают заработную плату от государства. Оплата же труда адвокатов производится за счет клиентов, путем взимания с них гонорара за оказание юридической помощи.

Технический персонал коллегий адвокатов и руководство получает заработную плату из средств коллегии адвокатов.

Трудовые правоотношения рабочих и служащих государственных учреждений регулируются Кодексом законов о труде. Трудовые правоотношения адвокатов регулируются "Положением об адвокатуре", и лишь в. некоторой части - Кодексом законов о труде.

Еще профессор Н.Н. Полянский утверждал, что деятельность адвоката не представляет собой выполнение должности 1.

О проблемах специфики организации адвокатуры, как в прошлом веке, так и в нынешнем столетии, велись и ведутся очень серьезные споры.

Профессор Е.В. Васьковский в конце прошлого века в книге "Организация адвокатуры" верно описал ряд принципов организации адвокатуры. Среди них он называл и организационные, о которых писал, что адвокатура либо может вообще не иметь никакой организации, либо может быть организована по одному из трех типов: 1) в виде государственной службы; 2) в виде сословия, подчиненного дисциплинарной власти администрации или судов; 3) в виде самоуправляющегося сословия 2.

Автор определил как самый надежный третий вариант. Действительно, эта форма организации адвокатуры характерна для большинства цивилизованных стран мира.

Сословное самоуправление гарантирует адвокатуре необходимую ей самостоятельность. В самом деле, она независима от судов и органов власти. Единственным непосредственным начальством в адвокатуре служат ее выборные органы. Дисциплинарным судом является суд товарищей по профессии. Без коллегиального корпоративного устройства и самоуправления адвокатура теряет смысл своего существования. Трудно себе представить, что адвокат, зависимый от суда или органов власти, будет активно и бескомпромиссно выступать против них в суде; будучи подвластным, он не сможет отстаивать интересы своего подзащитного или доверителя.

Сословная же организация служит гарантией добросовестного исполнения адвокатом своего профессионального долга. В частности, работая по делу, адвокат чувствует, что он действует не один. За ним стоит целая корпорация таких же профессионалов. Они способны оказать ему в случае необходимости серьезную деловую поддержку. Доверием коллег он обязан дорожить.

Адвокатское сообщество, как никакое другое объединение, заинтересовано в поддержании своего корпоративного достоинства и профессиональной чести. И надзор коллектива за деятельностью адвокатов является самым действенным.

Уважающий себя адвокат больше всего боится предстать перед коллегами за совершение какого-либо неблаговидного проступка.

Эти идеи Е.В. Васьковского, высказанные более ста лет назад (1893), актуальны и сегодня.

В самом деле, никто другой со стороны не может лучше следить за профессиональной деятельностью своих коллег, чем сама адвокатская корпорация в лице ее выборных органов.

Одним из доводов противников адвокатского самоуправления является то, что возможны произвол и несправедливость со стороны его выборных органов. Поэтому де нужен сторонний контроль за адвокатурой.

Полностью исключить несправедливость руководства коллегией нельзя. Так же как нельзя избежать ошибки при осуществлении правосудия. Однако жизнь показывает, что дисциплинарная практика в коллегиях адвокатов находится на должном уровне. Отдельные ошибки можно исключить из практики, если правильно организовать демократическое партнерское взаимодействие адвокатуры с органами власти в лице управлений юстиции на местах и Министерства юстиции РФ.

Другим упреком против самоуправления адвокатуры является то, что прием в корпорацию и отчисление из нее полностью находятся в руках ее выборных органов. И это якобы порождает замкнутость профессии, недоступность адвокатуры для "талантливых" юристов.

Действительно, в советское время адвокатура была не очень открытой организацией. Примерно такой, какой является сегодняшняя система нотариата. И попасть в нее было почти невозможно. Это объяснялось тем, что сами Министерства юстиции СССР и РСФСР устанавливали лимит численности коллегий. Они же зачастую и направляли туда тех, кого сами хотели.

Сегодня этой проблемы не существует. Отменен лимит численности. Увеличилось количество коллегий. И, наконец, в большинстве коллегий работают независимые от президиума квалификационные комиссии, которые проверяют профессиональную пригодность кандидатов для приема в адвокатуру.

Таким образом, сословность адвокатуры, ее корпоративность являются одним из основных положительных принципов ее добровольного профессионального объединения.

На сегодняшний день адвокатура представляет собой децентрализованную систему самоуправляющихся организаций - коллегий адвокатов.

Между учеными и практиками продолжаются активные споры на тему, является ли адвокатура общественной организацией или нет.1

Сторонники точки зрения, что адвокатура является общественной организацией, в свою пользу приводят следующие доводы:

1) это, прежде всего, наличие добровольного, соответствующим образом оформленного членства, которое связано с равенством лиц, объединившихся в общественную организацию. Коллегии адвокатов образуются на основе добровольности из числа граждан, имеющих высшее юридическое образование и стаж работы по специальности не менее двух лет. Прием в члены коллегии, как и отчисление из нее, осуществляется выборным органом коллегии - президиумом. Каждый адвокат - полноправный член коллегии. Он обладает всей совокупностью полномочий, предусмотренных законом;

2) члены этой общественной организации участвуют в создании ее имущественной основы не только в форме уплаты членских взносов. Средства коллегии образуются из сумм, отчисляемых юридическими консультациями. Там же производится оплата за оказание адвокатами юридической помощи;

3) члены коллегии участвуют в управлении делами своей организации, в выработке решений, в избрании руководящих органов коллегии, в контроле за их деятельностью.

На наш взгляд, эти доводы являются неубедительными. Объединения лиц, занимающихся адвокатской деятельностью, принципиально отличаются от организаций, создаваемых в рамках Закона "Об общественных объединениях". Это совершенно разные организационно-правовые формы. Они отличаются друг от друга по целям, функциям, субъектам правового регулирования, а также по требованиям, предъявляемым к вступающим, правовому статусу своих членов, обязанностям и др.

Ст. 3 ныне действующего "Положения об адвокатуре РСФСР" четко обозначает правовую природу коллегий адвокатов, являющихся добровольными объединениями лиц, занимающихся адвокатской деятельностью, но не общественными делами.

В соответствии со ст. 1 Положения задачи, возложенные на адвокатуру, отражают публичный интерес, закрепленный в ст. 48 Конституции РФ, гарантирующий право граждан на защиту. Это и участие в осуществлении правосудия, и выполнение поручений граждан и организаций на ведение уголовных, гражданских, арбитражных, административных дел, и оказание бесплатной юридической помощи, и многое другое.

Задачей же создания общественного объединения является защита коллективных интересов, достижение общих целей и реализация законных интересов лиц, объединяющихся в общественную структуру (ст.ст. 3, 5 закона "Об общественных объединениях"). Следовательно, общественная организация есть объединение для защиты специфических интересов определенного круга лиц.

Коллегии адвокатов выполняют государственно значимую функцию в сфере осуществления правосудия. Причем эта функция относится не к защите интересов самих членов ассоциации, как это предусмотрено законом "Об общественных объединениях", а к неограниченному кругу физических и юридических лиц, нуждающихся в помощи, оказываемой адвокатами.

Коллегии адвокатов осуществляют прием новых членов. Это означает их допуск к участию в осуществлении правосудия, организацию стажировки, контроль за профессиональной деятельностью и др.

Эти и другие адвокатские функции не свойственны общественным объединениям. Права и обязанности адвокатов, особенности их статуса, отношения с клиентами никак не соответствуют задачам общественного объединения.

Ст. 1 и 9 Закона "Об общественных объединениях" предусматривают равное право иностранных граждан и лиц без гражданства быть учредителями, членами и участниками создаваемых объединений. "Положение об адвокатуре" же ограничивает правосубъектность членов коллегий адвокатов принадлежностью к гражданству Российской Федерации. А ст.ст. И и 16 Положения предусматривают ряд дополнительных требований к адвокатам: наличие высшего юридического образования, двухлетнего стажа работы по специальности юриста, отсутствие порочащих данных и др.

И самое главное в этом вопросе то, что Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 28 января 1997 г. № 2-П указал следующее: в настоящее время организационно-правовой формой деятельности адвокатов являются коллегии адвокатов, создаваемые на основании "Положения об адвокатуре РСФСР" 1980 г.

Объединения адвокатов создаются также и для защиты собственных корпоративных интересов адвокатуры. Полагаем, что лучше самих адвокатов, т.е. тех, кто обладает необходимым опытом и знаниями, никто не сможет правильно формировать адвокатский корпус, а в случае необходимости - контролировать и направлять такую деликатную сферу деятельности, как оценка качества оказания юридической помощи. В указанном смысле адвокатские объединения отчасти напоминают профессиональные союзы. Давнишние хорошие традиции, определенная стабильность существуют в коллегиях адвокатов только на пользу адвокатуре, да и обществу.

В адвокатской деятельности есть еще один довольно сложный момент. Бывают дела, когда у обвиняемого, от которого отказались даже самые близкие, остается только один человек. Это его адвокат, профессиональный защитник. Защитник должен помогать и такому человеку. Ни в коем случае не вредить ему. Никогда не оставлять без посильной помощи.

Поэтому только адвокатуре, и никакой другой организации, цели и задачи ставит не общество. Ни на одну другую организацию, не являющуюся государственной, сегодня не возлагаются столь важные государственно значимые функции, как на адвокатуру. Ни одной другой организации не принадлежит право формировать на добровольных началах коллегию. Ни одно другое объединение не соединяет в себе черты общественных, профессиональных, корпоративных и других интересов.

Сегодняшняя адвокатура весьма многообразна по формам и подлинно демократична по существу.

Один и тот же адвокат порой оказывает юридическую помощь крупным предпринимательским структурам и малоимущему человеку. Все это позволяет утверждать, что действующая адвокатура, адвокатские объединения обладают особым статусом, занимают свое место в жизни общества. Поэтому адвокатура - уникальный особый социально-правовой институт. Его функционирование, безусловно, требует серьезного нормативного регулирования, которое учитывало бы специфику профессиональной правозащитной деятельности.

Как уже отмечалось, в своей профессиональной деятельности адвокаты должны быть независимыми от органов власти, государственного управления и судов. Без этого невозможны ни принципиальная позиция адвокатов при защите прав и интересов граждан в различных государственных органах, ни установление доверительных отношений адвокатов с лицами, обращающимися за юридической помощью по гражданским делам.

В организационном плане справедливым является то, что адвокатура формируется по территориальному принципу, а не состоит при судах, как это было в дореволюционной России. Замкнутость адвокатуры на судах порождала определенное ограничение права граждан на защиту и вела прямо к зависимости адвокатуры от суда.

Объективно верным является принцип территориального построения адвокатуры: в одном регионе одна коллегия адвокатов. Безусловно, в советский период существования государства были и негативные проявления такого принципа. Это выражалось в том, что советские и партийные органы иногда оказывали давление на адвокатуру, формировали ее кадровый состав, "организовывали" выборы руководящих органов, курировали дисциплинарную практику и др.

В настоящее время, после ликвидации партийной системы руководства в стране, положение изменилось в лучшую сторону. При организации коллегий адвокатов по территориальному принципу создаются лучшие условия осуществления профессиональной деятельности, поддерживаются надлежащие деловые связи с местными органами власти, другими государственными и общественными организациями.

Территориальный принцип позволяет президиуму коллегии адвокатов лучше контролировать профессиональную деятельность адвокатов и своевременно исправлять их ошибки, недочеты в работе. Можно ли, к примеру, осуществлять контроль за действующими в Москве и Московской области юрконсультациями Санкт-Петербургской объединенной коллегии адвокатов, если их президиум находится в Санкт-Петербурге? Конечно, нет. Территориальный принцип формирования коллегий повышает ответственность самих адвокатов, ибо их деятельность находится на виду у руководства президиума и коллег, работающих рядом.

Эксперимент по созданию "параллельных" или "альтернативных" коллегий адвокатов наглядно показал несостоятельность их образования. Несколько коллегий в одном регионе не решают проблемы улучшения правовой помощи населения. Наоборот, в борьбе друг с другом за право быть "главенствующей", дела и права человека остаются на втором плане. Ни о какой "здоровой конкуренции" между коллегиями не может быть и речи, когда идет борьба "за место под солнцем". Резко падает профессиональный уровень кандидата на прием в коллегию. К тому же он уверен, что если его не примут в "традиционную" коллегию, он все равно попадет в "параллельную".

Думается, не способствуют повышению авторитета адвокатуры и предложения создать в России муниципальную, иными словами, государственную адвокатуру. По примеру Соединенных Штатов Америки.

Думается, это - неверная рекомендация. Нельзя говорить о гарантиях независимости адвокатов, если они назначаются главами местных администраций, получают от них зарплату. Предлагаемый проект реформы адвокатуры направлен к единственной цели: обеспечить стабильное материальное положение лиц, не выдерживающих конкуренции коллег либо в силу низкой квалификации, либо в связи с преклонным возрастом, не позволяющим в полной мере осуществлять ответственные задачи адвокатуры.

Принимая участие в судебном процессе по уголовному делу, адвокат обязан защищать интересы гражданина, вступившего в конфликт с государством, обвиняющим его в преступлении. Это неизбежно влечет за собой жесткую коллизию между позицией адвоката и мнением представителя государственного обвинения.

Получая государственную зарплату, адвокат становится чиновником. Тем самым он фактически теряет право достойно возражать процессуальному противнику.

Анализ опыта работы муниципальных адвокатов США показал, что большинство судебных решений, вынесенных с их участием, изобилует различными нарушениями прав и интересов подсудимых.

В мае 1922 г. в России был упразднен институт адвокатов - должностных лиц. Несовместимость функций защиты с пребыванием на государственной службе оказалась очевидной даже для действовавшего в то время режима подчинения государству всех сфер политической и общественной деятельности.

Сегодня существует три основных направления деятельности адвокатов. Два из них являются традиционными и одно - относительно новым. Условно их можно обозначить следующим образом: 1) адвокатура для малоимущих граждан; 2) традиционное представительство на следствии и в судах; 3) адвокатура для предпринимателей. Рассмотрим кратко основные черты каждого направления.

1) Адвокатура для малоимущих людей - это обеспечение бесплатной юридической помощью населения России, которое в ней нуждается. Бесплатная юридическая помощь для неимущих - гуманная обязанность российской адвокатуры прошлого и настоящего. Сегодня в некоторых регионах Российской Федерации бесплатная юридическая помощь достигает 80-90% от общего количества выполненных адвокатами поручений по гражданским и уголовным делам.

2) Традиционное представительство на следствии и в судах также характерно для всей истории российской адвокатуры. Ведь адвокаты обязаны обеспечить права подозреваемых, обвиняемых, подсудимых и осужденных в уголовном процессе.

3) Адвокатура для предпринимателей - это то, что появилось в последнее десятилетие. С появлением в России рыночных отношений возникла необходимость в правовой защите организаций и лиц, занимающихся бизнесом.

Все три направления адвокатской деятельности характерны как для традиционных, так и для "параллельных" коллегий адвокатов. Никакой особой специализации между ними нет. Хотя представители "параллельных" коллегий утверждают иное. Именуют себя "защитниками предпринимательства". Это же могут заявлять и традиционные адвокаты, обслуживающие сферу бизнеса.

С развитием экономики определенная специализация адвокатов может образоваться. Но бесспорно то, что любой адвокат, в какой коллегии он бы ни работал, может в принципе специализироваться в авторском, трудовом, налоговом, таможенном, медицинском и т.п. праве.

Однако такой узкий специалист должен владеть навыками работы и по другим отраслям права, иным категориям дел. Каким бы "узким" специалистом не являлся адвокат, он должен быть и универсалом, юристом широкого профиля. Особенно сегодня, когда хозяйственные и другие отношения могут переходить в иные, и наоборот. Но то, что позволительно отдельному адвокату, специализирующемуся в определенной области права, недопустимо для корпорации в целом. Не может быть адвокатских объединений, не способных или не желающих заниматься традиционными видами деятельности. Это противоречит принципам российской адвокатуры и действующему законодательству. А оно гарантирует каждому нуждающемуся гражданину

получение квалифицированной юридической помощи. Поэтому представляется, что даже так называемые "специализированные" корпорации не вправе отказать в юридической помощи неимущим, больным, престарелым и т.п. гражданам.

Юридическая помощь неимущим любым адвокатским объединением должна предоставляться деятельностью, а не так, как иногда предлагается - путем перечисления определенных сумм для оплаты такой-то помощи. Это будет уже не адвокатская помощь, а коммерческая сделка.

В российской присяжной адвокатуре существовала очень важная функция - "защита неимущих по очереди". Полагаем, что сегодняшние адвокаты, независимо от рангов и должностей, опыта и квалификации, также должны выполнять благородную миссию по оказанию юридической помощи нуждающимся поочередно. Деньги на оплату юридической помощи неимущим могут поступать как от государства, так и перераспределяться внутри адвокатских объединений. При этом часто говорят, что, перераспределяя деньги внутри коллегии, оплачивая помощь неимущим за счет имущих, коллегии адвокатов руководствуются так называемым "колхозным принципом".

Против этого можно возразить следующим образом. Действительно, коллегии адвокатов являются конкретными коллективами. Но корпоративность, коллегиальность означает единство целей и задач для определенной группы людей. Здесь гуманизм и милосердные цели во многом определяют стиль работы.

Адвокаты не вмешиваются в правозащитную деятельность друг друга. Однако взаимная поддержка, патронаж, взаимопомощь, добрые товарищеские отношения, которые существуют в абсолютном большинстве коллегий, - громадное достижение коллегий. Нормальные, товарищеские отношения в коллективах позволили адвокатуре пережить сложнейшие времена, помогают жить и сегодня, в очень непростых условиях, выполняя поставленные обществом задачи по защите прав человека. Поэтому полагаем, что только единое адвокатское объединение на одной территории позволит эффективно заниматься всеми тремя основными видами адвокатской деятельности. Проводить одну, необходимую адвокатам финансовую, дисциплинарную,

информационную, организационную политику. Созданные на самой демократической основе адвокатские объединения позволяют наиболее эффективно осуществлять защиту каждого адвоката и каждого структурного объединения от многочисленных неоправданных и незаконных посягательств извне.

И, наконец, последнее. Одна и единственная коллегия в регионе позволит создать надежную и контролируемую систему защиты прав граждан и организаций данного региона. "Мы, адвокаты, привыкли к инквизиционному процессу и на протяжении многих десятилетий были бесправными и послушными, не зная, что такое состязательность сторон"1. И этот важнейший принцип будет гарантирован наличием единого мощного адвокатского объединения.

Авторы: 1379 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я

Книги: 1908 А Б В Г Д Е З И Й К Л М Н О П Р С Т У Ф Х Ц Ч Ш Щ Э Ю Я